1 Механизмы защиты бизнеса Бизнес: от кого его защищать? Защита от неправомерных действий конкурентов Упреждающие мерыЗащита при процедуре банкротства Защита от неправомерных действий госорганов Претензии налоговой инспекции

2 Павел Ефремкин Ведущий юрист компании «КОМПЕТЕНС консалтинг» 3-летний стаж юридической практики

Упреждающие методы защиты бизнеса от недружественных поглощений

4 Темы доклада Механизмы защиты бизнеса Когда стоит думать о защите бизнеса? Какие методы превентивной защиты бизнеса существуют?

5 Какие факторы привлекают захватчиков? Наличие дорогостоящих активов (недвижимость, земельные участки, автопарк и иное оборудование, интеллектуальная собственность ) Высокая конкуренция Сложные взаимо- отношения учредителей Неконсолидированный пакет акций/долей Ненадлежащее оформление активов Нарушения при приобретении активов Неконтролируемая кредит. задолженность

6 Цели упреждающей защиты В случае атаки повысить вариативность методов обороны от поглощения; Снизить риск успеха рейдеров в случае начала поглощения; Снизить интерес к поглощению предприятия, в связи с значительностью затрат для атакующих; Снизить риск атаки в будущем;

7 Что нужно защищать? Существенную информацию о предприятии; Дорогостоящее имущество предприятия; Акции и доли учредителей предприятия.

8 Какую информацию можно защищать? Личную информация об акционерах, первых лицах предприятия; информацию о разногласиях и конфликтах внутри предприятия, особенно между акционерами; информацию о структуре предприятия, правах и обязанностям руководящего состава предприятия; информацию о неурегулированности вопросов собственности, об активах предприятия; негативную информацию о финансово- хозяйственном положении предприятия, наличие задолженности.

9 Учредителем «Альфы» является «Номинал» Перед «Альфой» имеется существенный долг у «Беты» «Альфа» подало иск к «Бета» о взыскании задолженности «Номинал» подал заявление о смене гендиректора Альфы» и уехал из города Новый Гендиректор Альфы отказался от иска Узнав об учредителе «Альфа», «Бета» выкупает доли номинала в УК Альфа» Итог: «Бете» не пришлось выплачивать существенной суммы задолженности в пользу «Альфы» Пример:

10 Юридический механизм защиты информации Положение о конфиденциальности: Сформировать перечень конфиденциальной информации Определить лиц имеющих доступ к конфиденциальной информации; Разработать должностные инструкции, определив обязательства сотрудников о неразглашении конфиденциальной информации; Организовать делопроизводство по конфиденциальной информации.

11 Информационный мониторинг Готовящийся корпоративный захват можно выявить уже на начальных стадиях. В этих целях важно, получать и надлежаще анализировать информацию из вне.

12 Какую информацию стоит собирать для анализа? Об участившихся сделках продажи акций вашего предприятия, конкурентов; Об избыточном любопытстве со стороны налоговых и иных гос. органов, проведении внеплановых проверок; О попытках возбуждения уголовных дел в отношении руководства предприятия; О неожиданном стремлении получить уставные и прочие документы предприятия со стороны миноритарных акционеров; Появление незваных инвесторов, а равно приход в регион крупного капитала, который поддерживается администрацией; О смене собственников долей в уставном капитале и объектов недвижимости по ЕГРЮЛ и ЕГРП, а так же наличие запросов в ЕРГП об объектах недвижимости.

13 Как защитить активы? Разделить владение и управление активами -Вывести активы в управляющую компанию, в т.ч. с использованием оффшорных схем. Усложнить отчуждение активов -Установить особый порядок отчуждения активов в учредительных документах компании; -Передать активы в доверительное управление; -Передать активы в ипотеку (залог); -Обременить активы арестом. Создать возможность контроля активов в случае отчуждения -Передать активы в аренду с правом выкупа; -Передать активы в ипотеку (залог); -Сформировать подконтрольную кредиторскую задолженность.

14 Как защищать доли/акции? Сформировать значительный консолидированный пакет акций (долей): -Выкупить акции (доли) у миноритарных держателей. -Формирование заинтересованность участников в совместном ведении бизнеса (выплата дивидендов, предоставление кредитов и т.д.) Установление запрета на передачу прав на доли в УК лицам не являющимся участниками общества. Осуществить мероприятия указанные ранее для целей защиты активов, а так же мероприятия по информационной защите.

15 Выводы: Если у предприятия есть ценные активы, надо быть готовым к возможным попыткам их захвата; Существует целый спектр способов, которые могут быть использованы для превентивной защиты активов предприятия; Способы защиты должны быть адаптированы к Вашему бизнесу – в этом залог успеха превентивной защиты.

16 Валентина Талимончик Ведущий юрист компании «КОМПЕТЕНС консалтинг» 12-летний стаж юридической практики Кандидат юридический наук, доцент кафедры международного права юридического фак-та СПбГУ Арбитр Третейского суда Ассоциации банков С.-З., Союза промышленников и предпринимателей С.-Петербурга, а также Союза строительных компаний «Союзпетрострой»

Защита от недружественного поглощения при котором используется процедура банкротства

18 Темы доклада Какие существуют методы защиты от банкротства? Процедура применения методов В чем заключаются преимущества и ограничения каждого из методов? Практические примеры и дискуссионные задачи

19 Когда кредиторы могут подать заявление о банкротстве? При наличии совокупности признаков: Если сумма требований составляет 100 тыс. руб Имеется вступившее в законную силу решение суда Решение суда не было исполнено в течение 30 дней

20 В чем заключается поглощение посредством банкротства Кредитор может осуществить покупку дебиторской задолженности и контролировать предприятие в процессе банкротства; Имущество предприятия может быть выставлено на торги по заниженной цене и перейти новому собственнику

21 Что делать, если кредитор подал заявление об инициации банкротства? Собственники должника могут: 1)Удовлетворить претензию кредитора 2)Ходатайствовать о введении процедуры финансового оздоровления 3)Организовать собственную кредиторскую задолженность 4)Вывести активы 5)Воспользоваться процедурой внешнего управления

22 1) Собственники должника могут удовлетворить требования кредитора в любое время для прекращения производства по делу о банкротстве собственник вправе удовлетворить все требования кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов или предоставить должнику денежные средства, достаточные для удовлетворения всех требований кредиторов согласно реестру

23 Удовлетворение требований кредитора: пример ОАО "Вологдаэнерго» обратилось в Арбитражный суд Вологодской области с заявлением о признании коммандитного товарищества «Фрат и компания» банкротом. ООО "Фрат", являющееся учредителем Товарищества, ссылаясь на погашение им задолженности перед всеми конкурсными кредиторами Товарищества обратилось в суд с заявлением о прекращении производства по делу. Результат: Арбитражный суд прекратил дело о банкротстве (согл. п.1 ст.57 Закона о банкротстве)

24 2) Ходатайствовать о введении процедуры финансового оздоровления Механизм операции: Ходатайство подается первому собранию кредиторов Аналогичное ходатайство одновременно подается арбитражному суду Желательно предоставить обеспечение исполнение должником своих обязательств (залог, поручительство)

Преимущества введения процедуры финансового оздоровления Предоставляется рассрочка расчетов с кредиторами

26 Финансовое оздоровление: пример: Единственный учредитель швейной фабрики ходатайствовал о введении финансового оздоровления. Он не привлекал собственных средств на погашение задолженности. Задолженность планировалось гасить за счет средств от текущей деятельности. При этом он доказывал свою платежеспособность, представив документы о правах на недвижимость. Результат: Фабрика расплатилась с кредиторами посредством финансового оздоровления

27 3) Организовать собственную кредиторскую задолженность Вексельные схемы Займы Договоры на оказание услуг (все схемы носят индивидуальный характер)

28 Организация задолженности: пример В Арбитражном суде Москвы находилось на рассмотрении два дела о банкротстве, в которых усматривалась одна и та же схема включения требований кредиторов в реестр. Руководители создают задолженность перед организациями, входящими с ними в группу лиц. Для создания задолженности используются векселя, а также договоры о предоставлении должнику займа.

29 Организация задолженности: пример После этого следует обращение в третейский суд, который выносит решение в пользу кредитора. В рассматриваемых случаях кредиторами выступают иностранные оффшорные компании. В деле о банкротстве банка оффшорные кредиторы, попав в реестр, быстро отозвали доверенности у российского представителя, вынудив суд направлять им уведомления по дипломатическим каналам, что занимает до полугода.

30 Риски организации собственной кредиторской задолженности Возможна ответственность за преднамеренное банкротство: Уголовная (ст.196 УК: штраф от 200 до 500 тыс. руб.; доход за период от 1 до 3 лет; лишение свободы до 6 лет) Субсидиарная по обязательствам (п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве)

31 4) Вывести активы Процедуры вывода активов: создание дочерних предприятий продажа имущества продажа долейв имуществе

32 Вывод активов: пример На ОАО «Самсон» мы чуть не вернули все имущество обратно, подав иск о признании недействительной крупной сделки по созданию 7 дочерних предприятий. Суд установил, что сделки совершены с заинтересованностью, и отсутствует решение общего собрания или Совета директоров Вывод: с выводом активов надо быть осторожным, так как есть риск возврата активов и продажи их на открытых торгах

33 Выводы Наиболее оптимальные методы противодействия банкротству: погашение задолженности введение финансового оздоровления Менее эффективны методы управления обществом в условиях банкротства, так как они не позволяют полностью прекратить процедуру банкротства

34 Елена Радченко Финансовый аналитик компании «КОМПЕТЕНС консалтинг» 4-летний опыт финансового консультирования 2-летний опыт внедрения инструментов стратегического управления и проведения аудита банковских структур немецких компаний Диплом экономиста, университет г. Хаген, Германия

Механизмы защиты бизнеса от неправомерных действий налоговых органов

36 Основные темы доклада Основные тенденции поведения налоговых органов Превентивные меры обеспечения сохранности имущества организации

37 Поведение налоговых органов 1999 – 85 тыс. дел в арбитражных судах РФ, 2005 – 425 тыс. дел (87% инициируется налоговыми органами; 72,6% исков налогоплательщиков удовлетворены) Безакцептное списание штрафов (Гл. 16 НК) по каждому виду налога до рублей (с 1 января 2006) по решению руководителя налоговой инспекции или его заместителя Отсутствует финансовая ответственность налоговых органов

38 Изменения в НК РФ! Госдума приняла в третьем чтении! Не прописана норма о презумпции добросовестности налогоплательщика (-) Запрет на отчуждение имущества без санкции прокурора (п. 10 ст. 101 НК РФ). Стоимость имущества не увязана с суммой претензий (-) Конкретизированы сроки выездных проверок (общий срок 12 – 15 месяцев) (+) Встречная проверка – лишь способ подтверждения информации (+)

39 Меры до… или Налоговое планирование Управление переплатами (выбор решения: платить или не платить и что делать дальше – в спорных и неоднозначных ситуациях) Запросы в налоговые органы (процедура, последствия) Преддоговорная работа (минимизация налоговых рисков «недобросовестности»)

40 Выводы Конфликтность взаимоотношений между налогоплательщиком и налоговыми органами не снижается Не смотря на невысокую эффективность превентивных мер, без них не обойтись, так как число конфликтов с налоговыми органами возрастает