ЗАЩИТА БИЗНЕСА И АКТИВОВ: структурирование украинского бизнеса с использованием иностранных компаний/инструментов Альберт Сыч Старший менеджер, руководитель юридической практики в Украине Защита активов: эффективные решения для украинского бизнеса 20 сентября 2012 года

Стр. 2 Международные структуры

Зачем необходима международная структура и в чем состоит ее ценность?

20 сентября 2012 года Стр. 4 Международные структуры Структура владения корпоративное владение владение активами Структура управления Структура финансирования Торговая структура IP структура Комбинация перечисленных выше структур

20 сентября 2012 года Стр. 5 Основные цели международного структурирования (структура владения) Доступ к зарубежному финансированию (подготовка к IPO) Подготовка к выходу из бизнеса или продаже части активов Коммерческие предпосылки: упорядочение владения и управления активами консолидация отчетности в компаниях группы возможность эффективно встраивать в группу новые бизнесы и отчуждать их Налоговая эффективность Доступ к иностранному праву и правосудию для урегулирования возможных споров между собственниками: акционерные соглашения по иностранному праву Конфиденциальность или, наоборот, создание прозрачной структуры владения Защита активов, бизнеса и собственников – важная, хотя и не единственная цель

20 сентября 2012 года Стр. 6 Возможность и действенность защиты, плюсы и минусы

Способна ли международная структура помочь защитить Ваш бизнес и активы?

20 сентября 2012 года Стр. 8 Контроль над бизнесом: консолидирован в зарубежной юрисдикции защищен от особенностей правоприменительной системы Украины Разделение активов: каждая из компаний группы владеет отдельным портфелем активом активы каждой компании защищены от требований кредиторов по отношению к другим компаниям в составе группы и собственникам Юридическая защита в отношениях с другими участниками в бизнесе Применение иностранного права Надежная система правосудия: принятие и исполнение судебных решений Отсутствие валютного контроля и ограничений на вывоз капитала в зарубежной части структуры Раскрытие информации Отношение местных контролирующих органов «Легализация» созданного в Украине бизнеса Возможность и действенность защиты украинских активов/бизнеса посредством международного структурирования

20 сентября 2012 года Стр. 9 В Украине обычно используется трехуровневая структура владения: верхний холдинг – зарубежная юрисдикция промежуточные холдинги - зарубежная юрисдикция операционные компании / местный холдинг - Украина Плюсы и минусы иностранных юрисдикций Допустимость, юридическое признание и гибкость регулирования соглашений между акционерами / участниками – следовательно, легче урегулировать отношения между партнерами Гибкое корпоративное право Понятное и стабильное законодательство Непредвзятая судебная система Надежное внесудебное разрешение споров Возможность дальнейшего инвестирования и развития бизнеса за рубежом и т.д. Дополнительное администрирование Затраты на содержание группы Украинские деловые партнеры могут предпочитать работать с местными компаниями Непривычные, непонятные или более сложные условия работы в иностранной правовой системе Увеличение уровня открытости компании Активы более уязвимы с точки зрения юрисдикции иностранных судов и т.д. Плюсы Минусы

20 сентября 2012 года Стр. 10 Выбор юрисдикции

20 сентября 2012 года Стр. 11 Специфика бизнеса компании в составе группы (например, торговля) Выгодное налогообложение («разумный минимум налогов»), налоговые льготы Деловая репутация юрисдикции / инвестиционная привлекательность (в том числе позитивное отношение иностранных инвесторов, банков и т.д.) Благоприятное корпоративное законодательство (например, отсутствие препятствий для владения нерезидентами корпоративными правами) Требования к раскрытию информации Отношение контролирующих органов (например, стимулирование присутствия иностранного бизнеса) Приемлемый уровень административных затрат по созданию и содержанию компаний Местная инфраструктура, язык, культурная и социальная среда Личные обстоятельства собственников (например, желание организовать проживание своей семьи в юрисдикции, получить вид на жительство) Общие критерии выбора юрисдикции Фактор защиты – необходимый, но не решающий критерий при выборе конкретной юрисдикции. Каждая из рассматриваемых юрисдикций должна обеспечивать определенный достаточный уровень защиты.

20 сентября 2012 года Стр. 12 Благоприятное корпоративное законодательство: возможность гибкого регулирования отношений между партнерами условия приобретения и продажи акций, корпоративных прав Требования законодательства, в т.ч. налогового и валютного, в отношении: местного владения корпоративными правами и активами репатриация прибыли и дохода от отчуждения корпоративных прав/активов, в т.ч. для инвестирования в других юрисдикциях Наличие конвенций об избежании двойного налогообложения Критерии выбора юрисдикции для структуры владения активами

20 сентября 2012 года Стр. 13 Проблемы местных структур и перехода к международной структуре

20 сентября 2012 года Стр. 14 Несколько партнеров, различающиеся условия участия в бизнесе Исторически хаотично сформированный бизнес: разрозненные компании, в т.ч. «экзотические» - ДП, ПП, арендные предприятия на одном бизнесе сконцентрированы различные по своей природе активы сложная система корпоративного владения, в т.ч. через физических лиц, оффшоры бенефициарные собственники приобрели контроль без разрешения антимонопольных органов и лицензий НБУ Раскрытие бенефициаров и «легализация» контроля над бизнесом и инвестирования из- за рубежа, лицензирование иностранного инвестирования Антимонопольные вопросы Невозможность передачи активов/корпоративных прав или существующие ограничения (залоги, преимущественные права, в т.ч. у миноритариев) Налоговая эффективность передачи корпоративных прав: определение стоимости передаваемых корпоративных прав Наличие реального присутствия в иностранных юрисдикциях, где расположены холдинговые компании Проблемы местных структур и перехода к международной структуре

20 сентября 2012 года Стр. 15 Типичные структуры владения

20 сентября 2012 года Стр. 16 Типичные структуры владения: традиционные юрисдикции Операционные компании Украина Верхний холдинг БВО Гернси и Джерси Остров Мэн Каймановы острова Кипр и т.д. Промежуточный холдинг Кипр Нидерланды

20 сентября 2012 года Стр. 17 Типичные структуры владения: выбор юрисдикции Нидерланды vs. Кипр оптимальные юрисдикции для холдинга с налоговой точки зрения с учетом действующих конвенций об избежании двойного налогообложения административные расходы по содержанию холдинга ниже на Кипре по сравнению с расходами в Нидерландах Кипр: непрекращающиеся попытки денонсировать/изменить конвенцию об избежании двойного налогообложения со стороны Украины Нидерланды: не воспринимается как «налоговая гавань» или – еще хуже – «оффшор» более сложные, а иногда и более невыгодные, налоговые правила

20 сентября 2012 года Стр. 18 Типичные структуры владения: выбор юрисдикции (продолжение) минимальный уставный капитал – 0.01 Евро (сейчас 18 тыс. Евро) отменено требование подавать подтверждение от банка для взносов в уставный капитал собрания акционеров можно проводить вне Нидерландов устранены формальности относительно покупки активов у акционеров (Nachgründung) устранены ограничения на выкуп акций и финансирования покупки собственных акций компании управляющий директор несет солидарную ответственность за действия компании, совершенные до окончания ее регистрации (сейчас – также если оплаченный капитал достиг 18 тыс. Евро и мин. ¼ номинального капитала оплачена) введены правила распределения активов в пользу акционеров на основании оценки и ответственности менеджмента (сейчас – тест, включающий размер уставного капитала плюс резервы) Нидерланды: изменение правил, применимых к частным компаниям с ограниченной ответственностью, с 1 октября 2012 года

20 сентября 2012 года Стр. 19 Типичные структуры владения: выбор юрисдикции (продолжение) Действующие правила для Dutch BVПравила с г. (Flexible BV) один или более акционеров, представляющих более 10% уставного капитала, могут просить суд созвать общее собрание один или более акционеров, представляющих более 1% уставного капитала, могут просить правление или наб. совет созвать общее собрание срок на уведомление об общем собрании – 15 дней срок на уведомление об общем собрании – 8 дней общее собрание можно не проводить для решений, принимаемый единогласно (если предусмотрено уставом) предусматривать соотв. положение в уставе не обязательно, требование о единогласном голосовании отменено каждый акционер обладает преимущественными правами, если уставом не предусмотрено иное собственники привилегированных акций не имеют таких прав, если уставом не предусмотрено иное акционер, владеющий мин. 95% акций, имеет право выкупа акций у миноритариев акционер, владеющий мин. 95% акций и мин. 95% голосов в общем собрании, имеет право выкупа акций у миноритариев акционер может назначить управляющего директора на основании формального договора в уставе возможно предусмотреть условия назначения «своего» управляющего директора

20 сентября 2012 года Стр. 20 Усложненные структуры

20 сентября 2012 года Стр. 21 Усложненные структуры Инвестиционные фонды, например: Гернси Каймановы о-ва Трасты Специализированные компании Объединенные Арабские Эмираты компании Свободных Экономических Зон оффшорные компании Гернси защищенная составная компания (Protected Cell Company) зарегистрированная составная компания (Incorporated Cell Company) Многоуровневая холдинговая структура Диверсифицированные холдинги

20 сентября 2012 года Стр. 22 Инвестиционные фонды Обычно учреждаются на уровне верхнего холдинга как инструмент привлечения финансирования. Могут быть созданы собственниками бизнеса Структура с использованием фонда может быть более сложной за счет создания управляющей компании в третьей юрисдикции Каймановы о-ва: хорошая репутация юрисдикции, ограниченное раскрытие информации, быстрота и невысокая стоимость создания компаний, отсутствует прямое налогообложение и валютный контроль, работает местная фондовая биржа доступны открытые, закрытые и гибридные фонды, нет ограничений относительно менеджеров и советников, соглашений брокерами и хранителями. Не требуется иметь местного администратора (при соблюдении ряда условий). Регистрируются в регулирующем органе формы: компания (отдельное от инвесторов лицо), паевой фонд, партнерство

20 сентября 2012 года Стр. 23 Инвестиционные фонды (продолжение) Гернси: «Европейский оффшор», удобное расположение (1 час от Лондона), развитая финансовая индустрия, независимое регулирование (Гернси не является частью Великобритании или членом Европейского Союза), налогообложение (обычная ставка налога для компаний 0%) доступны открытые и закрытые фонды, требуется местный администратор, для открытых фондов – также местный хранитель. Требуется авторизация в Комиссии по финансовым услугам формы: компания (в т.ч. составная), паевой фонд, партнерство

20 сентября 2012 года Стр. 24 Трасты Владение через траст представляется интересным с точки зрения конфиденциальности и защиты активов Траст позволяет эффективно планировать имущественную сторону семейных отношений, в том числе с налоговой точки зрения (например, избежать уплаты налогов на наследство и/или на прирост капитала) Международный кипрский траст: учредитель (settlor) и бенефициар (beneficiary) не должны быть резидентами Кипра, хотя бы один из управляющих (trustee) должен быть резидентом Кипра эффективное налогообложение отсутствуют требования к регистрации, высокая конфиденциальность в 2012 году в силу вступили изменения в законодательство, увеличивающие привлекательность трастов (например, защита от права зарубежных юрисдикций, снятие ограничений на срок действия траста, расширение возможностей для инвестирования, в т.ч. в недвижимость на Кипре) Риски использования трастов не смотря на сложившуюся практику применения, важно рассматривать и адаптировать в контексте индивидуальных обстоятельств собственника/семьи

20 сентября 2012 года Стр. 25 ОАЭ 33 место в рейтинге легкости ведения бизнеса Doing Business 2012 (Голландия – 31, Кипр – 40, Украина – 152) 7 эмиратов: Дубай, Шарджа, Абу-Даби, Аджман, Умм Аль-Кувейм, Рас Аль Хайма, Фуджейра Английский язык широко используется в деловых коммуникациях Право: обычно сосуществуют гражданское право (на базе французского, применяется к коммерческим и трудовым отношениям) и право Шариата (применяется к вопросам личного характера, таким как брак, наследование и т.п.) Федеральная судебная система (за исключением эмиратов Дубай и Рас Аль Хайма). Только граждане ОАЭ могут представлять сторон спора в судах На основной территории доля граждан ОАЭ или компаний, полностью принадлежащих гражданам ОАЭ, должна составлять не менее 51%, а иностранные инвесторы могут владеть не более 49% корпоративных прав Отсутствуют ограничения на перемещение капитала* Конвенция об избежании двойного налогообложения с Украиной

20 сентября 2012 года Стр. 26 Свободные экономические зоны ОАЭ Компании, созданные в СЭЗ ОАЭ, обычно используются в качестве операционных (торговых) компаний Более 30 СЭЗ в различных эмиратах Например, специализированные СЭЗ в Дубае: Dubai Airport Free Zone, Dubai International Financial Center, Dubai Health Care City, Technology, E-Commerce & Media Free Zone (Tecom), Dubai Multi Commodities Centre Самая крупная СЭЗ - Джебел Али в Дубае (создана в 1985 году), является местом регистрации более 6400 компаний, в т.ч. более 120 компаний Fortune Global 500 Image source:

20 сентября 2012 года Стр. 27 Свободные экономические зоны ОАЭ (продолжение) Основные льготы для компаний СЭЗ: допустимость 100%-ного иностранного владения компаниями отсутствие требования привлекать местных обслуживающих агентов обычно освобождаются от уплаты налогов на 50 лет с возможностью продления освобождаются от таможенных сборов при импорте в СЭЗ развитая инфраструктура, широкий выбор офисов и промышленных помещений единое окно для регистрации, получения лицензий и пр. Возможность создания традиционных оффшорных компаний

20 сентября 2012 года Стр. 28 Специализированные компании СЭЗ ОАЭ минимальный уставный капитал не предусмотрен плата за регистрацию ок тыс. Евро требуется местный агент лицензия не нужна запрещено ввозить и хранить на территории СЭЗ товары нет необходимости принимать на работу местный персонал не нужно арендовать местные помещения запрещено вести бизнес с резидентами ОАЭ Оффшорная компания на примере компании Рас Аль Хайма Компания СЭЗ на примере компании Джебел Али (Дубай) мин. уставный капитал ок. 217 тыс. Евро плата за регистрацию ок тыс. Евро компания – мин. 2 учредителя, предприятие – мин. 1 учредитель ежегодная лицензия (до 6.5 тыс. Евро) можно ввозить на территориию СЭЗ товары необходимо принимать на работу местный персонал необходимо арендовать местные помещения можно получать визы для работников и акционеров можно вести бизнес с другими компаниями различных СЭЗ

20 сентября 2012 года Стр. 29 Специализированные компании Гернси Подходят для верхнего холдинга Защищенная составная компания (Protected Cell Company) Единая компания, включающее отдельные составные части. Активы и обязательства каждой из составных частей юридически независимы Количество составных частей не влияет на налогообложение. Налоговые обязательства распределяются между составными частями и центром Зарегистрированная составная компания (Incorporated Cell Company) Рассматривается как группа компаний, в которой каждая из составных частей является отдельным юридическим лицом (заключает договоры от собственного имени) Может быть использована для разрозненных транзакций путем создания составной части для каждой транзакции Стоимость создания и администрирования достаточно высокая. Другие юрисдикции могут быть недостаточно осведомлены о концепции составных компаний и «смотреть сквозь» разделение активов в составных частях

20 сентября 2012 года Стр. 30 Специализированные компании Гернси (продолжение) Преимущества полная юридическая независимость составных частей простота отчуждения составных частей в т.ч. как независимых компаний пошлина на уставный капитал ниже чем для обычных компаний директора ICC являются директорами составных частей, ICC обеспечивает администрирование каждой части возможно не консолидировать отчетность Недостатки возможно негативное отношение в других юрисдикциях Зарегистрированная составная компания (Incorporated Cell Company ) Защищенная составная компания ( Protected Cell Company ) Преимущества: разделение и защита активов подходит для совместной деятельности простая структура управления расходы можно распределять между составными частями Недостатки: сроки создание выше чем для обычных компаний может потребоваться большее количество директоров если деятельность составных частей диверсифицирована

20 сентября 2012 года Стр. 31 Многоуровневая/диверсифицированная холдинговая структура Бизнес 1 Бизнес 2Бизнес 3 Субхолдинг 1Субхолдинг 2Субхолдинг 3 Холдинг Собственник Украина Зарубежные юрисдикции Украина Персональный холдинг Управляющая компания Финансовая компания Торговая компания IP компания Персональный холдинг

20 сентября 2012 года Стр. 32 Защита при преемственности/наследовании бизнеса

20 сентября 2012 года Стр. 33 Защита при преемственности/наследовании бизнеса Планирование наследования и обеспечение беспрепятственной передачи (преемственности) состояния/бизнеса, сохранение/передача активов в случае смерти, развода или неплатежеспособности (банкротства) и т.д. Использование семейных офисов функции практика применения в Украине юрисдикция: Украина vs. иностранная структура специфика деятельности и проблемные вопросы Альтернативы (private banking, траст, оффшорная компания) Прежде всего, защита и сохранение активов и обеспечение их наследования, а не быстрое приумножение состояния (СО – не инструмент заработка)

20 сентября 2012 года Стр. 34 Семейные офисы: функции и практика применения в Украине Функции (в отношении активов): инвестирование семейного капитала, управление инвестициями управление имуществом, в т.ч.неликвидными активами управление бизнесом, связанным с семьей планирование наследования и обеспечение беспрепятственной передачи (преемственности) состояния/бизнеса Практика применения в Украине: ограниченное использование в Украине СО vs. холдинг в бизнес-группе / корпоративные vs. личные финансы «молодой» капитал vs. богатство, накопленное на протяжении поколений, и передаваемое следующим поколениям Приживется ли СО в Украине как способ управления частным состоянием (активами)? Восприятие сегодня и будет ли «мода» на СО

20 сентября 2012 года Стр. 35 Семейные офисы: юрисдикция, специфика деятельности и проблемные вопросы Собственная «самодостаточная» компания vs. привлечение услуг третьих лиц Юрисдикция: Украина vs. иностранная структура. Где находится капитал? культурный и языковой фактор Структура: Украина – Кипр/Нидерланды – верхний холдинг Форма : компания с ограниченной ответственностью, траст (частная трастовая компания, например BVI Vista trust) Специфика и проблемные вопросы: Управление с учетом необходимости поддержания «семейного равновесия» Исполнительный орган: члены семьи и независимые директора Репутационный менеджмент как часть управления СО СО и третьи лица – участники Вопросы преемственности

20 сентября 2012 года Стр. 36 Альберт – старший менеджер налогово-юридической практики, специализирующийся на юридическо-налоговом консультировании, юридическом сопровождении сделок и договорной работе Он присоединился к Эрнст энд Янг в 2004 году и работает в Киевском офисе компании, а до прихода в Эрнст энд Янг работал три года в одной из ведущих украинских юридических фирм Альберт получил диплом магистра права (специализация – гражданское право) в Киевском национальном университете имени Тараса Шевченко Он получил свидетельство на право занятия адвокатской деятельностью (2005 год) Альберт владеет украинским, русским и английским языками Альберт оказывает услуги по комплексному налогово- юридическому консультированию по украинским вопросам нескольким ведущим мировым нефтегазовым компаниям, нескольким крупнейшим украинским компаниям в сфере недвижимости, а также одной из ведущих мировых компаний, занимающихся производством и продажей товаров повседневного спроса Он занимался налогово-юридической реструктуризацией двух из пяти наибольших бизнес-групп в Украине, а также других бизнесов в сфере нефти и газа, розничной торговли, а также недвижимости Альберт проводил юридическую диагностику, а также, где требовалось, обеспечивал юридическое структурирование и сопровождение сделок относительно: одной из крупнейших машиностроительных групп в Украине украинского морского порта и стивидорной компании одной из крупнейших украинских металлургических групп одной из крупнейших украинских буровых компаний одной из крупнейших кондитерских фабрик в Украине трех средних украинских банков крупной украинской торговой сети Альберт Сыч Старший менеджер компании Эрнст энд Янг, налогово-юридические услуги Руководитель юридической практики в Украине Тел Моб Факс Общая информацияОпыт работы Профессиональные навыки Работа в сфере сопровождения сделок по приобретению бизнеса, как местных, так и международных, проведение юридической диагностики, вопросы договорного и корпоративного права, а также налогообложения бизнеса Руководство проектами по налогово-юридическому структурированию (реструктуризации), как международному, так и местному Содействие крупным иностранным компаниям в создании их бизнес-присутствия в Украине и инвестированию в Украину Опыт работы Альберта в различных отраслях экономики, среди прочего, включает нефтегазовую сферу, производство и торговлю товарами повседневного спроса, недвижимость и строительство, банки и финансы, спорт и СМИ Альберт разрабатывал шаблоны договоров и иных юридических инструментов для сопровождения украинских операций одной из ведущих мировых компаний, занимающихся производством и продажей товаров повседневного спроса Он оказывал помощь клиентам в разрешении их споров с украинскими налоговыми органами Альберт обладает уникальным опытом налогового консультирования относительно единственного соглашения о разделе продукции, заключенного в Украине Он обеспечивал налоговое консультирование, участвовал в разработке договора и переговорам относительно договора совместной деятельности между одной из ведущих мировых компаний в сфере нефти и газа и крупным украинским предприятием в сфере разведки и добычи нефти и газа, а также предоставляет дальнейшие консультирование по вопросам, связанным с договором Альберт провел регистрацию «под ключ» в Украине банка с иностранными инвестициями Альберт обладает редким опытом налогово- юридического консультирования по специальным вопросам, например, трансферы футболистов, спор между футбольным клубом и бывшим тренером, вопросы организации и деятельности украинской футбольной лиги, продажа единиц сокращения выбросов, особенности деятельности государственных нефтегазовых и железнодорожных компаний.

Ernst & Young Assurance | Tax | Transactions | Advisory О компании «Эрнст энд Янг» «Эрнст энд Янг» является международным лидером в области аудита, налогообложения и права, сопровождения сделок и консультирования. Общие ценности и высокие стандарты качества объединяют 152 тысячи наших сотрудников во всем мире. Мы создаем перспективы, раскрывая потенциал наших сотрудников, клиентов и общества в целом. Узнайте больше на сайте © 2012 Эрнст энд Янг – все права защищены. Конфиденциально. Не подлежит распространению без письменного разрешения. Данная презентация предназначена исключительно для общих информационных целей. Она не является профессиональной консультацией по какому-либо вопросу и не может использоваться в качестве таковой.