Шинко М. ЮЮ -401 Применение иностранного права

П.1 ст ГК РФ « Установление содержания норм иностранного права » : « При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве ». Применение иностранного права

порядок установления содержания иностранного права ; порядок толкования и особенности применения иностранного права ; определение наличия оснований к отказу в применении иностранного права ; порядок применения материального права при не установлении содержания иностранного права. Применение иностранного права

Европейская конвенция об информации относительно иностранного законодательства ( Лондон, 7 июня 1968 г.) - Договаривающиеся Стороны обязуются предоставлять друг другу в соответствии с положениями Конвенции информацию своего законодательства и процедур в гражданской и коммерческой сферах, а также их судебной системы. Применение иностранного права

Как правило, суды не обладают необходимой информацией, касающейся иностранного законодательства, а также понимания его содержания и особенностей применения. Оказать помощь в установлении содержания норм иностранного права могут : 1) Министерство юстиции Российской Федерации ; 2) другие компетентные органы Российской Федерации ; 3) эксперты ; 4) заинтересованные лица. Применение иностранного права

Основные проблемы применения иностранного права Волкова Т. Ю. ЮЮ -409

Основные проблемы применения иностранного права Две основные проблемы : O каковы должны быть действия суда, если содержание иностранного права не удается установить O каковы юридические последствия неправильного установления или неверного применения иностранного закона

Основные проблемы применения иностранного права при невозможности установить надлежащее содержание иностранного права применяется национальное право суда lex fori ( Польша, Венгрия, Чехия, Швейцария, ФРГ, МНР, СРВ, Россия, Беларусия, Украина и т. д )

Основные проблемы применения иностранного права O Главным аспектом такой проблемы как юридические последствия неверного применения иностранного права выступает наличие или отсутствие в этом основания, могущего служить поводом для кассации вынесенного решения.

Основные проблемы применения иностранного права « Нормы материального права считаются нарушенными или неправильно примененными : O 1) если суд не применил закона, подлежащего применению ; O 2) если суд применил закон, не подлежащий применению ; O 3) если суд неправильно истолковал закон » ( ст. 307 ГПК РСФСР ).

Основные проблемы применения иностранного права O Обращение к нормам иностранного правопорядка, обусловленное коллизионной нормой или выбором сторон, представляет собой весьма непростую задачу, причем не только для суда, но в большинстве случаев и для самих сторон.

Оговорка о публичном порядке ordre public или public policy Захарова Н.Д. ЮЮ-409

Публичный порядок

§ 6 австрийского Закона о международном частном праве 1978 г. «норма иностранного права не подлежит применению, если ее применение привело бы к результату, не совместимому с основами австрийского правопорядка». ст. 5 турецкого Закона о международном частном праве 1982 г., ст. 17 швейцарского Закона о международном частном праве 1988 г. Используется формулировка «основные принципы» правопорядка, права или законодательства: ст. 6 польского Закона о международном частном праве 1965 г., «основные принципы правопорядка» ст. 6 Вводного закона к ГГУ в ред г., «основные принципы германского права» ст. 828 вьетнамского ГК 1995 г. «основные принципы законодательства» ст. 150 Общих положений гражданского права 1986 г., ст. 5 Закона о международных хозяйственных договорах 1985 г. В Китае под публичным порядком понимают «публичные интересы КНР» в венгерском Законе о международном частном праве 1979 г. используется формула «венгерский публичный порядок» (§ 7).

Международный публичный порядок «Доктрина международного публичного порядка (international public order) охватывает случаи отрицания рабства, неприятия расовой, религиозной и сексуальной дискриминации, похищение детей, пиратство, терроризм; эта доктрина направлена против любой попытки ниспровергнуть или избежать применения императивных норм суверенного государства; придерживается основополагающих прав человека и базовых стандартов добросовестности; она включает определённые правила и нормы, содержащиеся в главных и широко принятых единообразных законах и международных кодексах поведения» J. Lew

Императивные нормы Статья ГК РФ Применение императивных норм 1. Правила настоящего раздела не затрагивают действие тех императивных норм законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. 2. При применении права какой-либо страны согласно правилам настоящего раздела суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения.

Императивные нормы

Различие между Императивной нормой и Оговоркой о публичном порядке

Принцип взаимности в международном гражданском процессе Подготовила Чугаева Ирина Группа ЮЮ-409

Принцип взаимности в континентальной системе права

на примере Германии В соответствии с п. 5 абз. 1 параграфа 328 ГПК Германии в качестве одного из оснований для признания иностранных судебных решений является требование обеспечения взаимности. Судебная практика Верховного суда Германии отмечает при этом, что частичное обеспечение взаимности, является достаточным основанием признания иностранных судебных решений.

если государство признает только такие решения германских судов, которые были вынесены по общему месту подсудности ответчика, но не судом по месту исполнения обязательства если иностранное государство, где было вынесено судебное решение, хотя и не исполняет решения германских судов, но допускает действие их законной силы в государстве по месту вынесенного решения действуют "по сути равнозначные условия" признания иностранных судебных решений, существующих в признающем государстве

на примере Франции требуется соблюдение принципа взаимности для признания решений иностранных судов необходимо постановление французского суда, которое наделяет иностранное решение принудительной силой (экзекватура)

Условия, необходимые для исполнения иностранного судебного решения: - иностранное судебное решение должно быть вынесено компетентным судом в соответствии с нормами международной подсудности; - должны быть соблюдены обязательные для суда процессуальные правила той страны, суд которой вынес решение; - нормы материального права в данном решении должны быть применены в соответствии с правилами, применяемыми по французскому коллизионному праву; - французский суд должен удостовериться, что принудительное исполнение данного решения возможно без нарушения французского публичного порядка (ordre publique); - при принятии решения нет обхода закона (fraude a la loi).

Принцип взаимности в странах «общего» права (на примере США)

Прецедент в деле «Хилтон против Гюйот» (Hilton v. Guyot). Основания отказа в исполнении иностранных судебных решений: а) когда процедура рассмотрения дела в иностранном суде была несправедливой или не была беспристрастной; б) когда предметная или территориальная подсудность не были судом соблюдены; в) когда в ходе процесса имели место случаи обманных действий; г) когда иностранное судебное решение нарушает публичный порядок США; д) когда иностранный суд не исполняет решения американских судов на взаимной основе.