Изменения законодательства РФ: регулирование иностранных инвестиций, акционерные соглашения и антимонопольное законодательство IPO Breakfast Briefing 16 июня 2010 г. Гостиница Radisson SAS «Европа», Санкт-Петербург Глен Колини, старший партнер, Salans, Санкт-Петербург

2 Темы I. Использование иностранных холдингов II. Иностранные инвестиции в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства III. Новые ограничения на размещение акций российских эмитентов за рубежом IV. Возможность размещения ценных бумаг российских эмитентов за рубежом V. Акционерные соглашения

3 Использование иностранных холдингов Иностранные холдинги используются как инвестиционные механизмы для перечисленных ниже целей. Накопление доходов от производимых из-за рубежа инвестиций (капитала) за пределами РФ Оптимизация налогообложения прибыли от проекта (за счет планирования оптимизации в международном масштабе) Оптимизация налогообложения в случае прекращения участия в проекте Большая защищенность инвесторов в проектах с несколькими участниками при применении норм зарубежного права (английского права). (Нормы английского корпоративного права характеризуются действенностью, продуманностью и гибкостью и, как правило, хорошо известны участникам крупных проектов.) Расширение возможностей привлечения финансирования (в т. ч. за счет публичного размещения)

4 Использование иностранных холдингов (продолж.) Российский или иностранный холдинг Российский холдинг Налог на выплачиваемые операционной компанией дивиденды по ставке 9% (плюс налог на выплачиваемые за рубеж дивиденды по ставке 5%-15%) Налог на прибыль от продажи акций (долей) в операционной компании по ставке 20% Налог на прибыль на проценты по корпоративным займам и другие выплаты холдингу по ставке 20% Иностранный холдинг Возможность уменьшить до 5% российский налог на дивиденды, выплачиваемые операционной компанией Возможность уменьшить до 0% российский налог на доход от продажи акций (долей) в операционной компании Возможность уменьшить до 0% российский налог на проценты по корпоративным займам и другие выплаты

5 Использование иностранных холдингов (продолж.) Общие ограничения налоговой оптимизации по российскому законодательству Резкое изменение правоприменительной практики судов в сторону анализа фактического содержания и цели сделок: концепции «деловой цели», «добросовестного налогоплательщика», «фактического собственника» и «фактических расходов» Ст. 169 Гражданского кодекса РФ: недействительность сделки, заключенной с целью, противной основам правопорядка и нравственности Ограничения налоговой оптимизации по иностранному законодательству Правила в отношении недостаточной («тонкой») капитализации Ограничения на освобождение от налогообложения дивидендов и доходов от продажи акций иностранных компаний Определение резидентства для целей налогообложения по признаку «фактического управления и контроля» Ограничения налоговой оптимизации по международным соглашениям Концепция «фактического получателя доходов» Ограничения на применение льгот, предусмотренных соглашениями Обмен информацией между участниками соглашений

6 Иностранные инвестиции в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение Федеральный закон от ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» устанавливает ограничения на участие иностранных инвесторов или группы лиц в обществах стратегического значения. Совершение сделок, влекущих за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение, допускается при условии получения предварительного разрешения. Под установлением контроля понимается возможность прямо или косвенно распоряжаться более 50% голосующих акций (долей); определять принимаемые решения; назначать единоличный исполнительный орган и(или) более 50% коллегиального исполнительного органа и(или) более 50% состава совета директоров; осуществление полномочий управляющей компании. К хозяйственным обществам, имеющим стратегическое значение, относятся российские общества, осуществляющие хотя бы один из указанных в Законе 42 видов деятельности (в том числе, в сфере вооружений и военной техники, космической деятельности, ядерных материалов и радиоактивных веществ, геологического изучения недр и (или) разведки и добычи полезных ископаемых на участках недр федерального значения).

7 Иностранные инвестиции в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение (продолж.) Более строгие ограничения установлены, среди прочего, в отношении указанных ниже видов сделок. Приобретение иностранным государством, международной организацией или находящейся под их контролем организацией права прямо или косвенно распоряжаться более 25% голосующих акций (долей) стратегического общества Приобретение иностранным инвестором или группой более 10% голосующих акций (долей) обществ, осуществляющих пользование участком недр федерального значения К участкам недр федерального значения относятся участки недр: (а) содержащие месторождения урана, алмазов, особо чистого кварцевого сырья, редких земель иттриевой группы, никеля, кобальта, тантала, ниобия, бериллия, лития, металлов платиновой группы; (б) расположенные на территории субъекта(-ов) РФ и содержащие: извлекаемые запасы нефти от 70 млн. тонн; запасы газа от 50 млрд. куб. м.; запасы коренного золота от 50 тонн; запасы меди от 500 тысяч тонн; (в) внутренних морских вод, территориального моря, континентального шельфа РФ; (г) при пользовании которыми необходимо использование земельных участков из состава земель обороны, безопасности.

8 Новые ограничения на размещение акций российских эмитентов за рубежом Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР России) от 10 июня 2009 г /пз-н «Об утверждении Положения о порядке выдачи Федеральной службой по финансовым рынкам разрешения на размещение и (или) организацию обращения эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации» (вступил в силу 1 января 2010 г.) Приказом установлены более жесткие нормативы допуска бумаг российских эмитентов к размещению на иностранных биржах. До недавнего времени до 30% ценных бумаг российских обществ допускалось размещать за рубежом. С 1 января 2010 г. ограничения на размещение ценных бумаг российских эмитентов за рубежом в значительной степени определяются правилами, установленными для котировального списка, в который включен эмитент. - Акции российского эмитента, включенные в котировальный список «А», допускается размещать за рубежом в количестве не более 25% от общего количества акций. - Акции по списку «Б» допускается размещать за рубежом в количестве не более 15%, а акции по спискам «В» и «И» в количестве не более 5%. Внимание! Согласно действующим правилам при первом публичном размещении акции включаются в котировальный список «В» или «И». Таким образом, эмитентам, планирующим первичное публичное размещение за рубежом, разрешается выделять для него не более 5% общего количества их акций. Отрицательные последствия. Новые правила по существу ограничивают возможность приобретения ценных бумаг российских эмитентов за рубежом и, вероятно, приведут к существенным сомнениям в отношении экономической целесообразности распространения российских ценных бумаг за рубежом.

9 Возможность размещения ценных бумаг российских обществ за рубежом Первичное размещение ценных бумаг иностранного холдинга, владеющего активами в РФ Пример: размещения ценных бумаг Русала на гонконгской бирже Меморандум о взаимопонимании с ФСФР Пример: BAFIN (управление по финансовым рынкам Германии)

10 Акционерные соглашения согласно российскому законодательству До недавнего времени ситуация сводилась к тому, что законодательство не запрещало заключать подобные соглашения, но в связи с несовершенством судебной практики и правоприменения в этой сфере использование таких соглашений в России в нормах законодательства не отражалось. Поэтому такие соглашения заключались за рубежом путем передачи прав на акции (доли) российских хозяйственных обществ иностранным компаниям специального назначения. В 2009 г. право на заключение таких соглашений было закреплено законодательно в законах об АО и ООО. Акционеры российских АО получили право заключать акционерные соглашения с 9 июня 2009 г., а участникам ООО разрешено заключать договоры об осуществлении прав участников ООО с 1 июля 2009 г. Подобные соглашения могут содержать: обязательства сторон осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями (долями), и (или) права на акции (доли) и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав. обязанности сторон - - голосовать определенным образом на общем собрании акционеров (участников); - согласовывать вариант голосования с другими акционерами (участниками); - приобретать или отчуждать акции (доли) по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств; - воздерживаться от отчуждения акций (долей) до наступления определенных обстоятельств; - осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

11 АЛМАТЫ БАКУ БАРСЕЛОНА БЕРЛИН БРАТИСЛАВА БРЮССЕЛЬ БУДАПЕШТ БУХАРЕСТ ВАРШАВА ГОНКОНГ КИЕВ ЛОНДОН МАДРИД МОСКВА НЬЮ-ЙОРК ПАРИЖ ПЕКИН ПРАГА САНКТ-ПЕТЕРБУРГ СТАМБУЛ ФРАНКФУРТ ШАНХАЙ КОНТАКТНАЯ ИНФОРМАЦИЯ Глен Колини Партнер, член Глобального Совета Salans БЦ «Северная столица» Набережная Мойки, Санкт-Петербург Российская Федерация Тел.: Факс: Эл. почта: