1. Понятие обязательств и основания их возникновения Понятие обязательств Обязательственное право наиболее мобильная, под­вижная, «живая» часть гражданского и торгового права. В зарубежном праве к этому институту нет единого подхода и нет понятия «обязательственное право», а есть два самостоятельных института: договорное право (Contract Law) и деликтное право (Law of Torts). Законодательство некоторых стран дает общее определе­ние обязательства. Например, (§ 241 ГГУ) «на основании обязательства кредитор вправе требовать от должника совершения определенного действия. Испол­нение может заключаться и в воздержании от действия». Чаще обязательство определяется доктриной и практикой, исходя из совокупности факторов, характе­ризующих данную правовую категорию. Одно из научных толкований (К. Ларенц) предполагает, что «обязательственные отношения есть правоотношения, имеющие своим содержанием част­ноправовое обязательство (или несколько подобных обяза­тельств) одного лица перед другим (обычно их обоих друг перед другом)».

Англо-американское договорное право является важной частью обязательственного права. По англо-американскому праву всякая юридическая сделка (кроме завещания), направленная на возникновение, изменение или прекращение обязательств, признается до­говором. Заимствованные США и другими странами принципы английского договорного права почти целиком созданы ан­глийскими судами, и законодательство до недавнего време­ни играло незначительную роль в его развитии. В большей своей части эти принципы сложились за последние 200 лет, ибо договорное право порождено торговлей и разви­валось по мере превращения Англии из страны в основном сельскохозяйственной в страну по преимуществу торговую и промышленную. О сравнительно скромной роли дого­ворного права в прошлом свидетельствуют «Комментарии к праву Англии» Блэкстона, изданные впервые в 1756 г., где 380 страниц посвящены праву недвижимой собственности и лишь 28 страниц договору. Несмотря на указанные исторические различия обя­зательственного права стран континентальной Европы и общего права, определения обязательств, даваемые англо­американскими авторами, порой существенно не различаются. Обязательство связывает по меньшей мере две стороны сторону, от которой исходит заявление, и сторону, принимающую заявление. Эти сторо­ны называются соответственно "должник" и "кредитор"».

Основаниями возникновения обязательств служат: дого­вор, квазидоговор, причинение вреда или другое противо­правное действие, т.е. деликт и квазиделикт. Квазидоговор и квазиделикт предусматриваются в законодательстве не всех стран. В некоторых же странах им посвящено доволь­но большое число норм. Например, согласно ст ФГК «как бы договорами являются совершаемые исключитель­но по собственному побуждению действия человека, из ко­торых вытекает какое-либо обязательство перед третьим лицом и иногда взаимное обязательство сторон». Это, в частности, может быть добровольное ведение чужих дел без поручения: «вне зависимости от того, знает ли собственник о ведении дел или не знает, тот, кто ведет дела, заключает молчаливое обязательство продолжать ведение дела, кото­рое он начал, и довести его вплоть до времени, когда соб­ственник будет в состоянии сам заботиться о своих делах» (ст. 1372). В свою очередь «хозяин, дело которого велось хо­рошо, должен выполнить обязательства, которые ведущий дело заключил от его имени, дать последнему возмещение за все личные обязательства, которые тот принял на себя, и оплатить ему все сделанные им полезные и необходимые расходы» Правонарушениям (деликтам) и как бы правонару­шениям (квазиделиктам) как основаниям возникновения обязательств посвящены ст ФГК. По общему правилу, «какое то ни было действие человека, которое при­чиняет другому ущерб, обязывает того, по вине кого ущерб произошел, к возмещению ущерба». По япон­скому гражданскому праву «деликт представляет собой незаконное действие, причиняющее вред другому лицу, на основании чего возникает обязанность причинившего вред возместить его». К квазиделиктам относятся действия, причиняющие вред, но не охватыва­емые понятием деликтов. В некоторых странах при отсутствии такой категории, как квазиделикт, предусматривается в качестве основания возникновения обязательств неосновательное обогаще­ние (ГГУ). (ст. 1376).

В некоторых странах основания возникновения обяза­тельств иногда именуются «источниками», к которым от­носят закон, договоры и квазидоговоры, а также незакон­ные действия виновные или небрежные (ст ГКИ). Субъектами обязательства являются физические и юридические лица, а также структурные подразде­ления последних, не пользующиеся правами юридических лиц. Частному праву известна категория множественности лиц в обязательствах на стороне кредитора или должни­ка либо того и другого одновременно. Наиболее часто применяемыми в практике основаниями перемены лиц в обязательстве служат уступка требования (цессия) и перевод долга. В первом случае кредитор (це­дент) передает третьему лицу (цессионарию) свои права требования к должнику. Согласия должника на это не тре­ буется. Специальной формой передачи всех прав и гарантий кредитора третьему лицу является суброгация. Страховая компания, выплатив полное страховое возмещение, стано­вится кредитором по отношению к должнику (т.е. причинителю вреда). В отличие от цессии (суброгации) перевод долга осуществляется только с согласия кредитора.

Классификация обязательств Краткий анализ оснований возник­новения и субъектов обязательств позволяет классифици­ровать их как договорные и внедоговорные. По экономическому содержанию особую группу составляют денежные обязательства, прежде всего заемные. К числу специфических видов относятся, в частности, так называемые «обязательства совести» (к примеру, обя­зательства, основанные на правилах игры или пари, а также некоторые натуральные обязательства, скажем, обязатель­ство родителей дать приданое детям). Множественность лиц на стороне должника или креди­тора порождает деление обязательств на долевые и соли­дарные, а также категорию регрессных обязательств: один из солидарных должников, полностью исполнивший обяза­ тельство, получает право регресса к остальным должникам. Из всех видов обязательств практический интерес представляет денежное обязательство, по которо­му должник передает кредитору денежные знаки в определенной или определимой сумме. Будучи специфическим объектом гражданских и торговых правоотношений, деньги позволяют осуществлять товарообмен в широких масшта­бах. Наряду с денежными обязательствами в «чистом виде» (заемными) существуют много­ численные денежные обязательства как «платежная часть» других обязательств (купли-продажи, перевозки, подряда и т.п.) или универсальная форма исполнения последних при невозможности их исполнения в натуре. В эпоху про­мышленного капитализма и вплоть до начала XX в. любое обязательство достаточно свободно трансформировалось в денежное. Не случайно право и судебная практика Англии и США не признают невозможности исполнения обяза­тельств, ссылаясь на то, что любое обязательство может быть превращено в денежное, а деньги всегда уплачиваются должником.

Однако в современных условиях процессы инфляции, неустойчивость валют, колебания их курсов (девальвации и ревальвации), валютные кризисы делают денежную ком­пенсацию не всегда приемлемой для кредитора. Последний заинтересован в том, чтобы отрицательные валютные из­ менения не отражались негативно на его имущественной сфере. Поэтому, например, в денежных обязательствах в иностранной валюте стали различать и применять валюту долга и валюту платежа. Валюта долга это денежная еди­ница, в которой исчисляется сумма денежного обязатель­ства. Валюта платежа валюта, в которой обязательство должно быть исполнено. Стремясь обезопасить себя от валютных неурядиц, дело­вые люди стали прибегать к различным формам «золотых оговорок». В частности, сумму денежного обязательства устанавливали путем указания на соответствующее число золотых монет определенного стандарта, веса и пробы, в ко­торых должен быть произведен платеж. В настоящее время эта форма «золотой оговорки» не применяется, поскольку в обращении нет золотых монет. Другой формой «золотой оговорки» было указание на то, что должник обязан упла­тить кредитору в данной валюте эквивалент определенного числа золотых монет.

В настоящее время положение о «золотой оговорке» утрачивает свое значение, так как ни одна валюта сейчас не основывается на курсе золота. Поэтому в деловой практи­ке создаются новые формы гарантийных оговорок. В част­ности, широко применяются условия, связывающие сумму обязательства с покупательной способностью валюты путем определения ее на основе предусмотренного в обяза­тельстве индекса цен (общетоварный индекс, индекс цен промышленных товаров, товаров определенного набора). Вводятся также оговорки, устанавливающие право креди­тора отказаться от договора в случае превышения обуслов­ленного предела изменений соотношения золота и валюты, указанного в договоре. 2. Договорная форма обязательства Виды договоров Наиболее распространенным основанием возникно­вения, изменения и прекращения обязательств является договор или контракт. «Договор есть соглашение, посред­ством которого одно или несколько лиц обязываются пе­ред другим лицом или перед несколькими другими лицами дать что- либо, сделать что-либо или не делать чего-либо» (ст ФГК). Согласно ЕТК США «дого­вор это правовое обязательство в целом, вытекающее из соглашения сторон».

По своему правовому характеру договор представляет собой сделку, закрепляющую совпадение волеизъявлений двух и более контрагентов. Особенностью договора являет­ся то, что его целью не всегда служит возникновение, изменение либо прекращение обязательств имущественно­го или неимущественного характера. Возможны договоры о заключении брака или усыновлении. В форму договора облекаются и трудовые отношения. Первоначально они ре­гламентировались договором личного найма, по которому одна из сторон (работник) обязывается выполнить опреде­ ленную работу, а другая (работодатель) предоставить вознаграждение за это (ст. 623 ЯГК). В дальнейшем сфор­мировалось понятие трудового договора, по которому рабо­ чий фактически продает свою рабочую силу как товар. Вслед­ствие этого договор о выполнении работы приобрел качество зависимых трудовых отношений. Поэтому во всех развитых странах трудовой договор признан особым видом договора и стал объектом специального законодательства. Существуют многообразные классификации договоров: по предмету - купли-продажи, найма, перевозки, страхования и т.п.; по моменту совершения - консенсуальные и реальные, по соотношению прав и обязанностей сторон -одно-, двух- и многосторонние, по экономическому содержанию - возмездные и безвозмездные. Многие договоры имеют общие условия. Рассматривая общие положения договоров, порядок их заключения, исполнения, расторжения и признания недей­ствительными, западные авторы упоминают принцип «сво­боды договора», т.е. свободного заключения и определения содержания договора по усмотрению его сторон. Однако в литературе все чаще делаются оговорки насчет заметных ограничений данной «свободы». Эти ограничения касаются как самого заключения договора (обязанность акцепта или оферты), так и его со­держания. К этим ограничениям относят акты по контролю за ценами на некоторые товары, за земельной рентой, квартир­ной платой и величиной ссудного процента.

В западных странах иногда устанавливаются ограничения цен, напри­мер на природный газ, потребляемый населением. Хотя в периоды острых энергетических кризисов государство само же и отменяет эти ограничения, благодаря чему поставщи­ки, взвинтив цены, компенсируют свои временные потери. Государственное регулирование нередко прямо направлено на защиту интересов «своих» монополий (например, при введении импортных либо экспортных ограничений на от­дельные товары). Данные протекционистские меры часто выливаются в подлинные «торговые войны» («тресковые», «фруктовые», «винные» и т.п.) в рамках «треугольника» СШАЗападная ЕвропаЯпония, а также тормозят рост торговли с другими странами. В развитых западных странах широкое распространение получили «договоры стандартного характера», где одной стороной выступает предприятие, а контрагентом масса граждан, т.е. где одна сторона принимает решение, а другая вынуждена соглашаться с данным решением. Подобные до­говоры показывают отход от провозглашен­ного в эпоху промышленного капитализма принципа «сво­боды договора», в соответствии с которым (ст ФГК) «соглашения, законно заключенные», стано­вятся «законом для тех, кто их заключил» 1. 1 От «договоров стандартного характера» следует отличать разрабаты­ ваемые специалистами примерные формы различных договоров. Развитие монополий создало ряд новых договорных форм, в которых элемент соглашения, выражения «воли то­варовладельца» уже не только по существу, но и по форме является чистой фикцией. Сюда относятся так называемые «договоры присоединения», все положения которых выра­ботаны монополиями, а за контрагентом остается только формальное право присоединиться или не присоединиться к данным договорам.

Условия договора и дей­ствительность Зарубежное законодательство подроб­но регламентирует основания признания договоров недей­ствительными: отсутствие законного основания договора; совершение договора недееспособным либо юридическим лицом за пределами своей специальной правоспособно­сти; «пороки воли» сторон; несоблюдение установленной законом формы договора и т.п.; нарушение норм права, морали и «публичного порядка». В настоящее время практически каждый участник до­говорных отношений в гражданском обороте стремится со­ставить договор на основании общих условий заключения сделки, которые распространены в гражданском обороте. Их назначение не только в том, чтобы унифицировать содержание наиболее массовых договоров или закрепить условия таких законодательно не урегули­рованных договоров, как договоры финансовой аренды и факторинга. Главное преимущество общих условий для применившей их стороны в том, что они делают правовую позицию этой стороны более выгодной, нежели предусмо­трено законодательством. Принятый в 1977 г. закон Германии об общих усло­виях заключения сделок имеет целью защитить интерес «слабой» стороны в договоре. Для этого в нем содержатся положения о порядке включения общих условий в содер­жание договора и о недопустимости отдельных условий. В ходе реформы обязательственного права в 2002 г. в ГГУ был включен ряд законов, касающихся договорного права, в том числе и закон об общих условиях заключения сделок, правила о которых остались в основном неизменными. Общие условия заключе­ния сделки (§ 305 ГГУ) это заранее сформулированные для неопреде­ленного числа договоров условия, предлагаемые одной сто­роной договора (инициатором) другой при его заключении.

Исполнение обязательств и ответственность за нарушение обя­зательств Исполнение обязательств Важное значение в законода­тельстве, судебной практике и доктрине придается исполне­ нию обязательств. В связи с отмечавшимся падением роли денежного возмещения возрастает значение исполнения обязательств в натуре. Одновременно претерпевает измене­ния принцип исполнения обязательств в строгом соответ­ствии с договором: суды нередко осуществляют толкование договора, исходя из «намерений» его сторон, обычаев, тор­говых обыкновений, «доброй совести» и «добрых нравов». Заметной тенденцией развития института исполнения обязательств стало усиление его гарантий. Эта тенденция развивается по двум направлениям: » возрастает роль вещно-правовых гарантий гарантированной переда­чи имущества, залога имущества, остановки товара в пути и права удержания вещи; » множится число самих видов гарантий. Например, только в разделе 9 ЕТК США предусматривается по меньшей мере десять видов, в том числе ручной залог, цессия, ипотека движимости и довери­тельная собственность на движимое имущество. Основания прекращения обязательств Обязательства обычно пре­кращаются: надлежащим исполнением, заменой исполне­ния, новацией, соглашением о прекращении обязательства или зачетом взаимных однородных требований. В частно­сти, с помощью зачета погашаются взаимные однородные требования (ФГК и ГТУ). Зачет может служить средством прекращения обязательств, предметом которых являются деньги или другие заменимые вещи. На практике зачет используется часто в денежных обязатель­ствах, связанных с банковскими операциями.

Ответственность за нарушение обязательств Большое внимание уделяется ответственности за нарушение, т.е. за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязатель­ств. Главными формами ответственности служат неустойка (штраф, пеня) и возмещение убытков (включая как прямые потери, так и упущенную выгоду). В случае нарушения обязательства должник обязан также исполнить обязательство в натуре. Подход к исполнению обязательства в натуре и замене его денежным возмещением неодинаков в странах континентальной Европы и странах англо-американского права. В первых требование об исполнении в натуре явля­ ется основным, и должник в принципе может быть всегда присужден к исполнению в натуре (за некоторыми исклю­чениями), когда этого желает кредитор. Напри­мер, в соответствии со ст. 97 Обязательственного кодекса Швейцарии кредитор может требовать возмещения убыт­ков лишь в случае невозможности исполнения обязатель­ ства в натуре. Англо-американское право исходит из прямо противо­положного принципа: основное, на что может претендовать кредитор в случае нарушения договорного обязательства, возмещение причиненного ему ущерба путем уплаты де­нежной компенсации. Возможность принудительного исполнения договорного обязательства вообще не была из­вестна судам общего права, и лишь суды права справедли­вости признали правомерность требования об исполнении в натуре в случае, когда денежная компенсация не удовлет­воряет интересы кредитора. Сказанным объясняется широкая трак­товка убытков в англо-американской литературе. Обязательным условием ответственности за нарушение обязательств в странах континентальной Европы является вина должника, что прямо закреплено в гражданских кодек­сах. Вина должника презюмируется, поэтому кредитор обя­зан доказать лишь факт неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Опровержение же презумпции лежит на обязанности должника (ст ФГК, § 282 ГГУ).