Акционерные соглашения Ведущий консультант по вопросам корпоративного права ОАО «Регистратор Р.О.С.Т.» Иванов Александр

Акционерные соглашения В мировой практике акционерные соглашения называются SHA - shareholder's agreement (соглашения участников) и распространены, к примеру, в Англии и Швейцарии. До 2009 г. российские суды не признавали действительность соглашений акционеров Для заключения SHA и подчинения их иностранному праву создавались холдинговые компании за рубежом (актуально и сейчас) В декабре 2008 г. были приняты поправки в ФЗ «Об ООО», легитимирующие SHA В июне 2009 ФЗ «Об АО» был дополнен статьей 32.1 «Акционерное соглашение» 2

Акционерные соглашения Правовая природа соглашений акционеров (участников ООО) Соглашение акционеров (участников) – это «договор об осуществлении прав» К SHA применяется нормы гражданского законодательства, в т.ч. положения ГК РФ о сделках, обязательствах и о договорах Положения SHA не могут противоречить императивным нормам законодательства Нарушение SHA не влечет признания недействительными решений органов АО. 3

Акционерные соглашения Устав и соглашение акционеров (участников ООО) И Устав и SHA являются по своей природе договорами между акционерами (участниками) Различия между уставом и SHA: Устав обязателен для всех акционеров (участников), а SHA только для его сторон В АО может быть только один устав и несколько SHA Устав публичен, а SHA конфиденциален Противоречие положений SHA уставу не влечет недействительности SHA 4

Акционерные соглашения Заключение соглашения акционеров (участников ООО) SHA заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами В отличие от соглашения участников ООО, акционерное соглашение может заключаться только после создания АО. Стороны соглашений акционеров (участников) По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции (п. 1 ст ФЗ Об АО) 5

Акционерные соглашения Предмет соглашении акционеров (участников ООО) SHA могут быть предусмотрены обязанности: голосовать определенным образом на общем собрании согласовывать вариант голосования с другими акционерами (участниками) приобретать или отчуждать акции (доли) по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств воздерживаться от отчуждения акций (долей) до наступления определенных обстоятельств осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества Это лишь примерный перечень, SHA могут содержать иные нетипичные условия. 6

Акционерные соглашения Голосование на общем собрании акционеров (участников) SHA может определять порядок голосования на ОСА. Например, акционер (участник) А обязан голосовать: против распределения прибыли за определенного кандидата на пост директора за определенных кандидатов в совет директоров АО уведомлять о таком SHA не нужно SHA может предусматривать обязанность акционера (участника) голосовать по указанию другого: Акционер (участник) А голосует на ОС согласно указаниям Б Акционер (участник) А голосует определенным в SHA образом, если Б не даст иное указание Во втором случае Б обязан уведомить об этом АО, если оно является публичным 7

Акционерные соглашения Уведомление публичных АО об акционерных соглашениях АО, выпуск эмиссионных ценных бумаг которого сопровождался регистрацией их проспекта– публичное. Лицо, получившее право определять порядок голосования на ОСА, при превышении порога в 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50, 75 % голосов должно уведомить об этом АО в течение 5 дней Если данное лицо не уведомило АО, то голосует только акциями, принадлежавшими до возникновения у него обязанности уведомить Все акции, принадлежащие данному лицу, учитываются при определении кворума ОСА 8

Акционерные соглашения Условия SHA о распоряжении акциями (долями) общества Приобретение/отчуждении акций (долей) по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств: call-option (право требовать покупки акций, принадлежащих другому лицу) put-option (право требовать продажи своих акций другому лицу) tag-along (право «последовать» за мажором в случае продажи им акций) drag-along (право «потянуть» за собой минора при продаже акций) deadlock (выкуп акций (долей), перераспределение компетенции, введение независимых директоров, право давать обязательные указания) Запрет отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств: согласие других акционеров изменение финансовых показателей общества изменение стоимости акций «Обстоятельство» - любое событие или действие, в т.ч. зависящее от стороны SHA (проблема ст. 157 ГК) «Заранее определенная цена» - это фиксированная или определяемая цена 9

Акционерные соглашения Определение «тупиковых» ситуаций (дедлоков) в соглашении Дедлок – органы управления общества не могут принять решение по значимому для общества вопросу, деятельность общества блокируется (избрание генерального директора или членов совета директоров) Дедлок возникает: В случае если доли акционеров (участников) в УК - 50/50 В случае если решения принимаются единогласно либо квалифицированным большинством голосов Дедлок может возникать как на уровне СД, так и ОСА В SHA необходимо закрепить определение дедлока: отсутствие кворума на двух (или более) заседания СД/ОСА подряд непринятие СД/ОСА решений на двух (или более) заседаниях Разумно установить, что дедлок считается наступившим с момента направления одной стороной уведомления об этом 10

Акционерные соглашения Способы разрешения «тупиковых» ситуаций (дедлоков) в соглашении Способы разрешения дедлоков: введение в СД независимых директоров (нужно описать критерии независимости, опыта директора или приложить к SHA список возможных кандидатов) перераспределение компетенции с СД на ОСА (не решение, если УК - 50/50) выкуп одной из сторон всех или части акций (долей) другой стороны: «Русская рулетка». Одна из сторон обязуется направить другой предложение, содержащее оценку 50% акций (долей). Сторона, получившая предложение, вправе по своему выбору выкупить акции (доли) у другой или продать свои. «Техасская перестрелка». Стороны обязуются одновременно направить предложения с ценами, по которой готовы выкупить акции другой стороны. Раскрываются одновременно. Предложивший большую цену, получает право приобрести (указавший меньшую – продать) 50% акций (долей). «Голландский аукцион». Вариант техасской перестрелки. Стороны в предложениях указывают минимальную цену, за которую они готовы продать акции (доли). Сторона, предложившая больше, получает право выкупить акции другой по цене, определенной в предложении другой стороны. Любой иной порядок. В т.ч. назначение независимого оценщика из согласованного списка 11

Акционерные соглашения Соотношение с антимонопольным законодательством Заключение SHA может рассматриваться как приобретение акций («приобретение акций (долей) хозяйственных обществ - покупка, а также получение иной возможности осуществления предоставленного акциями (долями) хозяйственных обществ права голоса на основании договоров доверительного управления имуществом, договоров о совместной деятельности, договоров поручения, других сделок или по иным основаниям» п. 16 ст. 4 ФЗ «О защите конкуренции») Это влечет в ряде случаев необходимость получения предварительного согласия или направления последующего уведомления ФАС Также необходимо соблюдать порядок осуществления иностранных инвестиций в стратегические предприятия (57-ФЗ от ) 12

Акционерные соглашения Обязательное предложение о выкупе акций и акционерное соглашение Заключение SHA может повлечь признание его сторон группой лиц «Группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков: … 3) хозяйственное общество (товарищество) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу) обязательные для исполнения указания» (подп.3 п.1 ст.9 ФЗ «О защите конкуренции») Аффилированными лицами ЮЛ являются лица, принадлежащие к той группе лиц (ст. 4 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках») Признание сторон аффилированными лицами и превышение порогового значения 30% акций влечет возникновение обязанности по направлению обязательного предложения о выкупе акций (ст.84.2 ФЗ «Об АО») 13

Акционерные соглашения Способы обеспечения исполнения обязательств из SHA Могут использоваться любые способы обеспечения исполнения Наиболее эффективны: Банковская гарантия для любых обязательств (независимость гарантии) Залогом можно обеспечить обязательство не продавать акции (при залоге передаточное распоряжение подписывается залогодержателем) Передача акций в доверительное управление 14

Акционерные соглашения Способы правовой защиты в случае нарушения Способы правовой защиты: принуждение к исполнению в натуре убытки (сложность доказывания в суде) неустойка (снижение в случае судебного взыскания) компенсация в акционерных соглашениях (твердая сумма или расчет по установленной формуле, риск квалификации судом в качестве неустойки) принудительный выкуп акций (долей) (проблема ст. 157 ГК) оспаривание сделок (возможно, если другая сторона знала об ограничениях, предусмотренных SHA - ст. 174 ГК; прямая норма в ФЗ об АО) 15

Спасибо за внимание!