1 АКТУАЛЬНЫЕ ПРАВОВЫЕ ВОПРОСЫ РОССИЙСКО-КИТАЙСКОГО СОТРУДНИЧЕСТВА Работа с китайскими контрагентами в КНР 21 марта 2012 года

2 СОВМЕСТНАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ПРОИЗВОДСТВО ТОРГОВЛЯ РФ Третьи страны КНР На территории третьих стран В РФ В КНР Покупка в РФ или за рубежом, продажа в КНР На территории третьих стран В РФ В КНР 100% иностранный капитал Паевые СП Контрактные СП ООО ОАО ЗАО Покупка в КНР, продажа в РФ или за рубеж

3 Иностранная компания не может вести деятельность на территории КНР без регистрации Статья 2 «Правил регистрации и регулирования ведения иностранными предприятиями хозяйственной деятельности на территории КНР» от Иностранные предприятия, ведущие хозяйственную деятельность на территории КНР, должны обратиться в Государственное управление Промышленно-торговой администрации или его территориальные органы с заявлением о регистрации. Иностранное предприятие вправе вести деятельность на территории КНР только после государственной регистрации и получения Свидетельства о праве ведения хозяйственной деятельности.

4 Предприятия со 100% иностранным капиталом (Wholly Foreign Owned Enterprises, WFOE) Контрактные СП (Conrtactual Joint Ventures) Паевые СП (Equity Joint Ventures) Учредитель Совместные предприятия (Joint Venture Companies) РОССИЯ

5 Ministry of Commerce Закон: до 90 к. дней Cвидетельство об утверждении Certificate of Approval Процедура создания в КНР предприятия с участием иностранного капитала Практика: 7-90 к. дней Administration of (for) Industry and Commerce Закон: до 90 к. дней Cвидетельство об о праве ведения хозяйственной деятельности Предварительное утверждение Государственная регистрация Пост-регистрационные процедуры Полиция Статистика И так далее... Налоговые органы Открытие счетов Практика: 7-90 к. дней Практика: 1,5-3 мес.

6 Свидетельство о госрегистрации Выписка из ЕГРЮЛ Банковская справка Документы для создания в КНР предприятия с участием иностранного капитала Доверенность на имя лица, имеющего право подписи Устав Соглашение о передаче долей/акций Договор совместного предприятия Практика: 7-90 к. дней От учредителя в РФ Учредительные документы Прочие документы Соглашение об увеличении/уменьшен ии уставного капитала Формы госорганов КНР Документы на офисное или производственное помещение в КНР Информация и документы руководителей и должностных лиц компании

7 Учредитель - гражданин РФ: сложно и неоднозначно Статья 6 «Инструкции о консульской легализации» МИД СССР от Не могут быть легализованы также подлинники и копии следующих документов: советских паспортов, документов о принадлежности к КПСС и ВЛКСМ, профсоюзных билетов, трудовых книжек, военных билетов, удостоверений личности, пенсионных книжек, характеристик, документов об образовании (внутрисоюзного образца), документов загс (внутрисоюзного образца), водительских прав, документов о принадлежности к сословиям и вероисповеданиям, о судимости после установления Советской власти или о реабилитации, о дореволюционных денежных вкладах, по дореволюционным имущественным отношениям, о владении имуществом на праве собственности после установления Советской власти, если такое имущество не может быть в настоящее время предметом собственности отдельных лиц.

88 Товарный знак Место происхождения товара Знак обслуживания Защита интеллектуальной собственности в КНР Срок регистрации: 2-3 года Изобретение Промышленный образец Полезная модель Торговая маркаПатентАвторские права Срок регистрации: 1-3 года Срок регистрации: 60 дней

9 Язык договора Применимое право Предусмотренный порядок разрешения споров Основные нормативно-правовые акты Подтверждение статуса контрагента

10 наименование Подтверждение статуса контрагента Уставный капитал Законный представитель Организационно- правовая форма Свидетельство о праве ведения хозяйственной деятельности предприятия-юридического лица (Business licence) Сфера деятельности

11 Полное наименование китайской компании состоит из нескольких составных частей: регион, в котором зарегистрирована компания – сфера деятельности компании – организационно-правовая форма компании – собственно название компании Например, Пекинская торговая акционерная компания «XXX». Наименование

12 Законный представитель – специфическая категория корпоративного законодательства КНР. Согласно ст. 38 Общих положений гражданского права КНР законный представитель компании – это лицо, имеющее право представлять компанию без доверенности и совершать от ее имени определенные действия. Законным представителем, например, российского ООО будет директор или генеральный директор. Законный представитель

13 Минимальная сумма уставного капитала для китайских компаний с ограниченной ответственностью составляет юаней жэньминьби для таких же компаний с единственным учредителем юаней жэньминьби для акционерных компаний юаней жэньминьби Как правило, чем больше масштаб хозяйственной деятельности компании, тем больше ее уставный капитал. Уставный капитал

14 В поле «организационно-правовая форма» может быть указано «компания с ограниченной ответственностью», «акционерная компания с ограниченной ответственностью», «филиал компании ХХХ», а также информация, физическое или юридическое лицо является учредителем. Для предприятий с иностранными инвестициями дополнительно указывается разновидность – совместное предприятие или со предприятие 100% иностранным капиталом Организационно- правовая форма

15 Юридические лица в КНР наделены специальной (ограниченной) правоспособностью. В отличие от России, где коммерческие организации могут заниматься любыми видами предпринимательской деятельности и совершать любые необходимые для этого сделки, в Китае сфера деятельности предприятий строго зафиксирована, в т.ч. в учредительных документах и свидетельстве о государственной регистрации юридического лица – свидетельстве о праве ведения хозяйственной деятельности. Сфера деятельности

16 ОСНОВНЫЕ НОРМАТИВНО- ПРАВОВЫЕ АКТЫ Общие условия поставок товаров из СССР в КНР и из КНР в СССР 1990 г. Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. Договор между РФ и КНР о правовой помощи по гражданским и уголовным делам 1992 г. Закон КНР «О договорах» Гражданский процессуальный кодекс КНР

17 Рассмотрение всех споров, возникающих из контракта или в связи с ним, в арбитражном порядке в МКАС при ТПП РФ или CIETAC. Условие арбитражного разбирательства - обязательная подача претензий в установленные сроки (6 мес./3 мес./ 30 дней) Общие условия поставок товаров из СССР в КНР и из КНР в СССР 1990 г. Соглашение между Торгово-промышленной платой РФ и Китайской палатой международной торговли о сотрудничестве в области коммерческого арбитража 1996 г. МКАС при ТПП РФ признан преемником Арбитражного суда при ТПП СССР по разрешению международных коммерческих споров

18 Отсутствуют ограничения по способу разрешения споров – допустим и суд, и арбитраж. Россия и Китай являются участниками Венской конвенции. Согласно сделанным оговоркам, договор международной купли- продажи должен заключаться в письменном виде. Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.

19 Решения судов РФ признаются и исполняются в КНР (и наоборот) при условии, что: 1) решение вступило в законную силу и подлежит исполнению; 2) дело не относится к исключительной компетенции суда КНР (например, споры в рамках СП, согласно ст. 244 Гражданского процессуального кодекса КНР) ; 3) при отсутствии в процессе китайской стороны ей было вручено извещение о вызове в суд в соответствии с законодательством РФ; 4) если нет вступившего в силу решения суда КНР по тому же спору между теми же сторонами или такой спор не рассматривается в суде КНР или нет вступившего в силу решения суда третьей страны по этому делу; 5) если признание или исполнение решения может нанести ущерб суверенитету, безопасности или публичному порядку КНР. Договор между РФ и КНР о правовой помощи по гражданским и уголовным делам 1992 г.

20 Арбитражное (при действительной арбитражной оговорке) или судебное разбирательство: Если стороны не желают разрешить спор путем примирения либо урегулирования, либо если это невозможно, они могут в соответствии с арбитражным соглашением (арбитражной оговоркой) обратиться в арбитражный орган. Стороны международного договора могут в соответствии с арбитражным соглашением (арбитражной оговоркой) обратиться в китайский или иной арбитражный орган. Если стороны не заключили арбитражного соглашения либо если арбитражное соглашение недействительно, они могут возбудить дело в народном суде. Закон КНР «О договора», ст. 128

21 ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ Арбитражный Судебный С удопроизводство и деловое общение по-китайски «Эффект гаишника» Прямое исполнение решения CIETACМКАС при ТПП РФ В РФВ КНР Право КНР + - Решение признается в порядке договора о судебной помощи Право РФ Судопроизводство и деловое общение по-русски «Эффект гаишника» отсутствует + - Окончательное решение в 1 стадию Судопроизводство и деловое общение на удобном языке «Эффект гаишника» отсутствует + - Решение признается в порядке Нью- Йоркской конвенции «Эффект гаишника» частично присутствует Решение признается в упрощенном порядке Внешний юрист

22 ПРИМЕНИМОЕ ПРАВО ТРЕТЬИХ СТРАН: Удобно для иностранных консультантов, знакомых с правом третьих стран. Неудобно для российских и китайских юристов и менеджеров, а также для китайских судей и некоторых арбитров. КНР: Удобно для использования в КНР, в т.ч. для получения «эффекта гаишника» и для однозначного понимания судами КНР. Неудобно для незнакомых со спецификой российских юристов и менеджеров. РФ: Удобно для российских юристов и менеджеров. Не дает «эффекта гаишника», почти лишает шансов использовать судебные и некоторые арбитражные органы КНР.

23 ЯЗЫК ДОГОВОРА АНГЛИЙСКИЙ И ДРУГИЕ: Удобен для работы с иностранными компаниями; частично удобен для российских менеджеров и для международного арбитража. Неудобен для китайских юристов и менеджеров, а также для китайских судей и некоторых арбитров. В случае судебного разбирательства суд сделает свой перевод, которым и будет руководствоваться. КИТАЙСКИЙ: Удобен для использования в КНР, в т.ч. для правильного понимания положений договора китайскими партнерами. Неудобен для незнакомых со спецификой российских юристов и менеджеров. РУССКИЙ: Удобен для российских юристов и менеджеров. Неудобен для китайских партнеров. В случае судебного разбирательства суд сделает свой перевод, которым и будет руководствоваться.

24 ЯЗЫК ДОГОВОРА Настоящий Договор составлен на китайском и русском языках, оба текста имеют одинаковую юридическую силу, в случае возникновения споров текст на китайском языке принимается за основу.

Март 2012 года Спасибо за внимание!