1991-1998 гг. (период приватизации) - приватизация государственных предприятий и организаций; - начало создания финансово-промышленных групп; - приобретение. - презентация

1 гг. (период приватизации) - приватизация государственных предприятий и организаций; - начало создания финансово-промышленных групп; - приобретение предприятий, способных приносить стабильный доход; - приобретение предприятий в отраслях, не требующих значительных финансовых ресурсов; - снижение прозрачности из-за увеличения внутренних транзакций и трансфертных платежей; -ухудшение финансового положения большинства предприятий и организаций и создание предпосылок для банкротства

2 гг. (период активного передела собственности, «рейдерства») - приобретение предприятий, имеющих сырьевую направленность; - усиление роли крупных финансово-промышленных групп во всех отраслях экономики и секторах рынка; - приобретение недооцененных предприятий и организаций, имеющих значительное распыление акционерного капитала; - активное создание вертикально интегрированных структур; - приобретение российских компаний иностранными игроками; - рейдерские захваты предприятий всех форм собственности и отраслевой принадлежности; - увеличение консолидации капитала за счет долей миноритарных акционеров; - скупка предприятий посредством процедуры банкротства; вывод прибыли за рубеж; - применение оффшорных схем при владении и управлении предприятиями и организациями; - усиление роли государства на рынке M&A

3 2003 г. настоящее время (период концентрации капитала и глобализации рынка M&A) - активная скупка предприятий во всех отраслях экономики; - формирование многоуровневых структур холдингового типа; - увеличение сделок M&A с участием государственных предприятий и организаций; - раскрытие информации о собственниках компаний в крупных сделках; - повышение прозрачности за счет развития фондового рынка и притока иностранных инвестиций; - использование слияний и присоединений как эффективный механизм повышения капитализации при осуществлении IPO; - обострение конкурентной борьбы и как следствие повышение количества сделок M&A; - возрастание количества транснациональных сделок M&A с участием российских компаний; - увеличение сделок M&A с компаниями капитализации; - формирование справедливой оценки большинства активов; - продажа непрофильных активов

4

5

6 Мировой и российский экономический опыт свидетельствует, что предпринимательская деятельность осуществляется в соответствии с внутренними закономерностями. То есть, компании в процессе осуществления предпринимательской деятельности функционируют в соответствии с последовательно меняющими друг друга стадиями жизненного цикла, который характеризуется динамикой процессов создания, развития, трансформации и ликвидации компании.

7 Кроме того, любая компания развивается в рамках общего для всех субъектов предпринимательской деятельности экономического пространства, испытывая на себе воздействие общих экономических законов: спроса-предложения, конкуренции и т.д. Компании, испытывая на себе действие экономических законов, корректируют стратегию и тактику своего поведения. В результате успешные компании могут длительное время находиться в стадии роста и стабильности жизненного цикла. Иные компании не выдерживают конкуренции, разоряются, а их жизненный цикл прерывается насильственным образом.

8 Успешное функционирование компании обусловлено способностями менеджмента: 1. Управлять жизненным циклом компании. 2. Обеспечить соответствие содержания стратегии компании её движениям по стадиям жизненного цикла 3. Выявлять и учитывать факторы, воздействующие на внешние и внутренние условия развития компании. 4. Оценивать динамику изменений внешнего окружения предпринимательской деятельности компании. 5. Иметь навыки своевременной и эффективной адаптации к динамике изменений внешней среды.

9 В изменениях жизненного цикла компаний можно различить две формы развития: 1. Эволюционную, связанную с постепенными количественными и качественными изменениями; 2. Революционную, характеризующуюся резким переходом из одного состояния в другое.

10 В процессе своего функционирования компании нередко претерпевают плановые организационные и экономические изменения на различных этапах жизненного цикла: создаются новые подразделения, меняются структуры активов, финансовых потоков, управления, разрабатываются и реализуются соответствующие стратегии и политики. Это характеризует эволюционные изменения в компании.

11 В ряде случаев изменения могут происходить путём реорганизации. То есть на любой стадии жизненного цикла компании могут быть подвергнуты слияниям, присоединениям и поглощениям. Эти меры влекут за собой изменения структуры собственности, корпоративной власти и управления, организационно-правовой формы компаний. Это революционные изменения.

12 Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Реорганизация предприятий, как определено ГК РФ и ФЗ «Об акционерных обществах», означает изменение юридического статуса одного или нескольких субъектов одним из определенных законодательством способов.

13 Формы реорганизации компаний можно разделить на две группы: 1. Реорганизацию путем разделения, выделения или преобразования; 2. Реорганизацию путем слияния или поглощения. Вторая группа форм реорганизации компаний предмет нашего рассмотрения, поскольку именно при таких преобразованиях происходит расширение и рост компаний, что позволяет рассматривать данные преобразования в качестве элементов общей стратегии их развития.

14 Практика хозяйствования свидетельствует, что на протяжении определенного времени для компаний предпочтительно эволюционное развитие, переход же от одной стадии жизненного цикла к другой неизбежно вызывает различные трансформации. Примером может быть компания, которая в процессе освоения одного из направлений предпринимательства занимает определённую рыночную нишу, какое-то время работавшая в её пределах, а затем в процессе развития неизбежно надо принимать решение о том, в какой форме дальнейшее развитие будет предпочтительным для данной компании. Либо это продолжение эволюции, или революционные изменения.

15 Реорганизация становится в настоящий момент основной формой развития корпораций в их попытке эффективно адаптироваться к стремительно меняющимся условиям внешней среды предпринимательства. Предпочтение реорганизации обусловливается следующими факторами:

16 1) Приобретение уже действующей фирмы может ускорить достижение целей, поставленных руководством компании в рамках долгосрочного стратегического планирования (например, выход на новые рынки может быть существенно облегчен приобретением уже действующего на этом рынке предприятия);

17 2) Затраты, связанные с расширением компании за счет внутреннего роста, т.е. наращивания собственных мощностей, могут существенно превышать затраты на приобретение уже действующей компании;

18 3) Компания может использовать ценные бумаги для приобретения других компаний, тогда как финансирование ценными бумагами покупки необходимых для расширения активов может быть затруднено;

19 4) часто при поглощении у поглощающей компании могут возникать существенные налоговые преимущества (например, если у предприятия-объекта имеются значительные непокрытые убытки, поглощение позволит предприятию-субъекту снизить налогооблагаемую базу);

20 5) путем поглощения можно эффективно дополнять возможности обеих компаний (например, одна компания может иметь эффективную сбытовое подразделение, но слабый производственный отдел, в то время как у другой может быть отлично налажен производственный процесс, но есть трудности с продвижением продукции на рынке).

21

22

23 Типы реорганизации, как правило, определяются стадией её жизненного цикла. Исходя из этого выбирается интеграционная или дезинтеграционная стратегия реорганизации компании

24 Слияние передача всех прав и обязанностей двух или более предприятий новому юридическому лицу, созданному в процессе реорганизации. При этом слившиеся предприятия ликвидируются (п. 1 ст. 58 ГК РФ).

25 Слиянием признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ после прекращения функционирования последних (ст. 16 ФЗ АО). Права и обязанности обществ, подвергшихся слиянию, переходят к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом. В ст. 16 ФЗ АО закреплены положения о порядке слияния только акционерных обществ, хотя в ст. 8 не исключается порядок создания акционерного общества при слиянии юридических лиц иной организационно-правовой формы.

26 Схема слияния компаний

27 Стандартами эмиссии при реорганизации коммерческих организаций помимо определения процедуры размещения акций при слиянии акционерных обществ также определяется порядок размещения ценных бумаг (акций, облигаций) при слиянии коммерческих организаций иной организационно-правовой формы

28 Размещение ценных бумаг при слиянии компаний

29 Для того чтобы осуществить реорганизацию в форме слияния, необходимо последовательно пройти следующие основные этапы: 1. Заключение договора о слиянии обществами, участвующими в нем. 2. Принятие общим собранием акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, решения о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии и передаточного акта. 3. Утверждение устава и выборы совета директоров вновь возникающего акционерного общества на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии. 4. Государственная регистрация юридического лица, возникшего в результате слияния. 5. Государственная регистрация выпуска ценных бумаг, размещаемых при слиянии, и отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

30 Для каждого из этапов есть обязательные правила, установленные нормативными актами: На первом этапе при заключении договора о слиянии обществами, участвующими в слиянии, обязательно должны быть определены порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого акционерного общества в акции и (или) иные ценные бумаги нового акционерного общества. В договоре при определении порядка конвертации (обмена) ценных бумаг, размещаемых при слиянии коммерческих организаций, указывается вид, категория (тип), номинальная стоимость, соотношение конвертации (обмена).

31 На втором этапе решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии и передаточного акта принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. При этом указанное решение общего собрания акционеров принимается большинством в три четверти голосов акционеров владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании акционеров. На третьем этапе утверждается устав и выбирается совет директоров вновь возникающего акционерного общества, делается это только на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии, в порядке, установленном ФЗ АО

32 На четвертом этапе общество, возникшее в результате слияния, подлежит обязательной государственной регистрации по общим правилам, установленным законодательством для регистрации юридических лиц, за исключением отдельных моментов, связанных с правовым регулированием реорганизации обществ. Для регистрации важно проверить наличие юридически правильно оформленных документов, необходимых на первых трех этапах (договор о слиянии со всеми необходимыми условиями, передаточные акты, соответствующие протоколы общих собраний обществ)

33 На пятом этапе при государственной регистрации выпуска ценных бумаг, размещаемых при слиянии, и отчета об итогах их выпуска необходимо придерживаться следующих требований: Во-первых, документы на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, должны быть поданы в регистрирующий орган не позднее месяца после государственной регистрации коммерческой организации, созданной в результате слияния. Во-вторых, решение о выпуске акций и облигаций акционерного общества при его создании в результате слияния должно быть утверждено советом директоров (собранием акционеров) этого акционерного общества. В-третьих, решение о выпуске ценных бумаг, размещаемых при слиянии, должно обязательно содержать сведения о порядке и условиях размещения ценных бумаг.

34 Поглощение это передача всех или части прав от одного юридического лица другому и либо прекращение существования присоединяемого юридического лица, либо превращение его в дочернее предприятие. При поглощении участвуют две стороны компания- субъект и компания-объект. Компания-субъект инициирует слияние или поглощение. Компания - объект (цель) это компания, на которое направлены действия по слиянию или поглощению.

35 Основная предпосылка поглощений заключается в том, что существует высокая положительная корреляция между эффективностью менеджмента и рыночной стоимостью акций компании. Если компания под управлением менеджмента работает неудовлетворительно, то это находит отражение в падении рыночной стоимости ее акций. В этом случае компания достаточно быстро становится потенциальной целью поглощения со стороны других компаний.

36 Основные мотивы предприятия-субъекта при поглощении : 1. Расчёт менеджеров предприятия-субъекта при помощи поглощения захватить источники благосостояние менеджеров предприятия-объекта. 2. Заниженная из-за неэффективного управления менеджментом стоимость акций предприятия-объекта может скрывать его потенциал, который раскроется, как только контроль над корпорацией перейдет к более эффективному менеджменту. Таким образом, акционеры предприятия-субъекта надеются экспроприировать потенциал корпорации-цели и использовать его более эффективно. Чем ниже стоимость акции по сравнению с той стоимостью, которую бы она имела при более эффективном менеджменте, тем больше привлекательность предприятия-объекта. 3. Предприятие-субъект имеет намерение через поглощение предприятия-объекта завоевать новый сектор рынка или существенно расширить существующий.

37 Таким образом, поглощения способствуют: 1. Решению агентских конфликтов внутри предприятия при помощи устранения неэффективного менеджмента. 2. Повышению качества управления компанией, так как при развитом рынке корпоративного контроля каждый менеджер понимает, что, чем ниже качество его управления, тем скорее его компания будет поглощена, а значит, растет шанс лишиться работы. 3. Росту эффективности и конкурентоспособности корпоративного сектора национальной экономики, поскольку поглощение позволяет быстро заменять неэффективный менеджмент эффективным и разрешать агентские конфликты, значительно снижающие стоимость предприятий.

38 Схема поглощении (присоединений)

39 Точной терминологии нет, но в большинстве случаев поглощение определяется как объединение двух фирм в одну, при этом приобретающая фирма сохраняется, а приобретаемая как юридическое лицо прекращает существование. Нередко термином «поглощение» также обозначается покупка лишь контрольного пакета акций без ликвидации юридического лица. Для экономики участников такой сделки разница несущественна, но в правовом аспекте различия в указанных видах поглощения - очевидны.

40 В российском праве первый случай, при котором приобретаемая фирма прекращает существование как юридическое лицо, определен как присоединение, которым «признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу». Второй случай, при котором сделка ограничивается покупкой контрольного пакета, определен именно как поглощение, которым признается приобретение одним предприятием контрольного пакета акций другого предприятия.

41 Основные этапы поглощения: 1. Заключение договора о присоединении между присоединяемым обществом и обществом, к которому осуществляется присоединение. На первом этапе согласно ст. 17 ФЗ АО в договоре о присоединении обязательно должны быть определены порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги общества, к которому осуществляется присоединение.

42 2. Принятие решения общим собранием акционеров присоединяемого общества и общества, к которому осуществляется присоединение, о реорганизации в форме присоединения, об утверждении договора о присоединении и передаточного акта. На втором этапе решения общих собраний акционеров присоединяемого общества и общества, к которому осуществляется присоединение и об утверждении передаточного акта принимаются только по предложению совета директоров. При этом указанные решения принимаются большинством в три четверти голосов акционеров владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. После этого на совместном общем собрании акционеров указанных обществ принимается решение о внесении изменений и дополнений в устав. При этом порядок голосования на совместном общем собрании акционеров определяется договором о присоединении. Эти изменения связаны прежде всего с ценными бумагами общества, к которому осуществляется присоединение, и его уставным капиталом.

43 3. Государственная регистрация выпуска ценных бумаг, размещаемых при присоединении, и отчета об итогах выпуска ценных бумаг. На третьем этапе документы должны быть представлены в регистрирующий орган в течение трех месяцев с даты утверждения решения о выпуске ценных бумаг коммерческой организацией, к которой осуществляется присоединение. При этом решение о выпуске ценных бумаг коммерческой организации утверждается при присоединении к ней другой организации на основании и в соответствии с решением об увеличении ее уставного капитала путем размещения дополнительных акций и договором о присоединении (который в обязательном порядке представляется в регистрирующий орган). Отчет об итогах выпуска ценных бумаг в случае поглощения путем присоединения должен быть представлен эмитентом в регистрирующий орган не позднее 30 дней с момента внесения в реестр записи о прекращении деятельности присоединяемой коммерческой организации.

44 4. Внесение изменений в устав акционерного общества, к которому осуществлено присоединение, связанных с увеличением его уставного капитала на номинальную стоимость размещенных дополнительных акций. На четвертом этапе внесение в устав акционерного общества таких изменений и их государственная регистрация осуществляются на основании решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций, а также зарегистрированного отчета об итогах их выпуска. Уставный капитал акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, может быть больше уставных капиталов организаций, участвующих в этом процессе, но не должен превысить стоимости ее чистых активов Таким образом, в юридическом смысле поглощение предприятия- цели это частный случай его реорганизации, характерным признаком которой является изменение юридического статуса этого предприятия или прекращение его существования.

45 Размещение ценных бумаг при реорганизации компаний

46 В современном корпоративном управлении принято классификация разнообразных типов и видов поглощения предприятий. Наиболее важные признаки классификации: 1. Характер интеграции предприятий; 2. Национальная принадлежность объединяемых предприятий; 3. Отношение предприятий к поглощениям; 4. Способ объединения потенциала; 5. Условия поглощения; 6. Механизм поглощения.

47 В зависимости от характера интеграции предприятий целесообразно выделять: горизонтальные поглощения: объединение предприятий одной отрасли, производящих одно и то же изделие или осуществляющих одни и те же стадии производства;

48 вертикальные поглощения: объединение предприятий разных отраслей, связанных технологическим процессом производства готового продукта, т.е. расширение предприятием-субъектом деятельности либо на предыдущие производственные стадии, вплоть до источников сырья, либо на последующие до конечного потребителя. Например, поглощение горнодобывающих, металлургических и машиностроительных компаний;

49 родовые поглощения: объединение предприятий, выпускающих взаимосвязанные товары. Например, фирма, производящая фотоаппараты, объединяется с фирмой, производящей фотопленку или химические реактивы для фотографирования;

50 конгломератные поглощения: объединение предприятий различных отраслей без производственной общности, т.е. поглощение такого типа это поглощение фирмы одной отрасли фирмой другой отрасли, не являющейся ни поставщиком, ни потребителем, ни конкурентом. В рамках конгломерата объединяемые предприятия не имеют ни технологического, ни целевого единства с основной сферой деятельности предприятия-субъекта. Профилирующее производство в таких объединениях принимает расплывчатые очертания или исчезает вовсе.

51 Разновидности конгломератных слияний и поглощений: поглощения с расширением рынка, т.е. приобретение дополнительных каналов реализации продукции, например супермаркетов в районах, которые ранее не обслуживались; поглощения с расширением продуктовой линии, т.е. соединение неконкурирующих продуктов, каналы реализации и процесс производства которых похожи; чистые конгломератные поглощения, не предполагающие никакой общности.

52 В зависимости от национальной принадлежности объединяемых предприятий можно выделить: национальные поглощения: объединение предприятий, находящихся в рамках одного государства; транснациональные поглощения: объединение предприятий, находящихся в разных странах, приобретение предприятий в других странах. Учитывая глобальные процессы в мировой экономике, в современных условиях характерно слияние и поглощение не только предприятий разных стран, но и транснациональных компаний.

53 В зависимости от отношения управленческого персонала компаний к сделке можно выделить: дружественные поглощения: объединения предприятий, при которых руководящий состав и акционеры приобретающего и приобретаемого (целевого, выбранного для покупки) предприятий поддерживают данную сделку; недружественные поглощения: поглощения, при которых руководящий состав предприятия-объекта не согласен со сделкой и осуществляет ряд противозахватных мероприятий. В этом случае приобретающее предприятие (т.е. предприятие-субъект) ведет на рынке жесткие недружественные действия против предприятия-объекта для его поглощения.

54 В зависимости от организационных особенностей объединения можно выделить следующие типы слияния: корпоративные альянсы - объединение двух или нескольких предприятий, сконцентрированное на конкретном направлении бизнеса, обеспечивающее получение синергетического эффекта только в этом направлении, в остальных же видах деятельности фирмы действуют самостоятельно. Компании для этих целей могут создавать совместные структуры, например совместные предприятия; корпорации: этот тип слияния и поглощения имеет место тогда, когда объединяются все активы вовлекаемых в сделку фирм.

55 В зависимости от того, какой потенциал в ходе поглощения объединяется, можно выделить: производственные поглощения: это поглощения, при которых объединяются производственные мощности двух или нескольких компаний для получения синергетического эффекта при увеличении масштабов деятельности; финансовые поглощения: это поглощения, при которых объединившиеся действуют как единое целое, при этом не ожидается существенной производственной экономии, но происходит централизация финансовой политики, способствующая усилению позиций на рынке ценных бумаг, в финансировании инновационных проектов и пр.

56 Слияния и поглощения могут осуществляться на паритетных условиях. Однако «модель равенства» самый слабый вариант интеграции. Любое слияние в результате может завершиться поглощением, в связи с этим подходом выделяются: поглощение предприятий, функционально связанных по линии производства или сбыта продукции; объединение, в результате - возникает новое юридическое лицо; полное или частичное поглощение; прямое поглощение предприятий, сопровождающееся обменом акциями между участниками; поглощение предприятий с присоединением активов по полной стоимости и т.п. Тип поглощения зависит от ситуации на рынке, а также от стратегии деятельности и финансовых состояний предприятий, ресурсов, которыми они располагают.

57 Слияния и поглощения компаний имеют особенности в разных странах или регионах мира. Так, например, в отличие от США, где происходят прежде всего слияния или поглощения крупных фирм, в Европе идет поглощение мелких и средних компаний, семейных фирм, небольших акционерных обществ смежных отраслей. В России объекты слияний и поглощений выбираются, как правило, безсистемно, ими могут стать самые разнообразные компании. Это результат неопределённости модели корпоративного управления и слабости корпоративных отношений

58 В странах англосаксонской модели корпоративного управления слияния и поглощения традиционный механизм корпоративного контроля. Этому способствуют развитый фондовый рынок, распыленность акционерного капитала, корпоративные традиции. Новые тенденции: стратегические намерения инвесторов сменились агрессивностью. В результате строгих стандартов корпоративного управления, прозрачность компаний становится нормой, что делает привлекательной агрессивную скупку недооцененных компаний для краткосрочного повышения их рыночной стоимости и последующей перепродажи по частям. Распространён выкуп компаний с использованием долгового финансирования (выпуск «мусорных облигаций»).

59 Для Европы характерно отношение к предприятию не только как к исключительной собственности акционеров, но и как к некоторому социальному институту, ответственному перед сотрудниками, контрагентами, местным сообществом. Кроме того, концентрированная структура собственности «привязывает» предприятие к стратегическому собственнику, заинтересованному в его долгосрочном развитии. Преобладают дружественные поглощения, недружественные отвергаются и осуждаются обществом и бизнесом. Поэтому операции рейдеров по скупке и перепродаже предприятий со спекулятивной целью значительно менее распространены в Европе, чем в США.

60 В Японии исповедуется принцип исключительной добровольности объединения. Для недружественных поглощений существуют институциональные барьеры: менеджмент опирается на постоянных акционеров «кэйрецу» и дружественные банки. Широко распространено перекрестное владение акциями. Постоянные акционеры, которым принадлежит 60-80% акций, устраняют угрозу поглощения компании путем скупки акций на рынке. При этом менеджмент может сосредоточиться на стратегических целях. Социальные барьеры: культурные традиции японского бизнеса рассматривают предприятие как сообщество пожизненно работающих на нем сотрудников с неформальной иерархией и системой карьерного роста.

61 Для России слияния и поглощения также приобретают особую актуальность. В результате макроэкономических трансформаций появились рентабельные нефинансовые предприятия с потоками свободных денежных средств. В то же время они подвержены объективными ограничениями для дальнейшего роста из-за вынужденного взаимодействия с неплатежеспособными потребителями продукции, завышающими стоимость сырья поставщиками, конкурентами из той же отрасли. Формируются межотраслевые технологические цепочки, предназначенные для более эффективного управления активами в расчёте на синергетический эффект за счет экономии на масштабе, снижения издержек на управление, финансирование; совершенствование технологических цепочек; увеличение доли рынка.

62 Специфика российских слияний и поглощений в том, что они практически не затрагивают организованный фондовый рынок и рыночная цена акций на вторичном рынке не имеет существенного значения. Несколько крупнейших российских «голубых фишек», котирующихся на фондовой бирже и в РТС с относительно ликвидными активами, в наименьшей степени могут стать объектом поглощения, даже если их рыночная стоимость существенно занижена по сравнению с потенциальной. В отличие от традиционных форм слияний и поглощений с достаточно высокой долей добровольных, дружественных слияний у нас они практически всегда носят жесткий, недружественный характер.

63 Одна из основных проблем российских слияний и поглощений состоит в том, что практически всегда владелец предприятия является одновременно и менеджером. Если в Европе амбиции менеджеров достаточно часто становятся проблемой при слияниях двух публичных компаний, то для российского собственника, одновременно являющегося менеджером, слияние с более крупным конкурентом часто воспринимается как проигрыш конкуренту. Обойти такие проблемы удается лишь при четком понимании ролей и задач партнеров и менеджеров после слияния и поглощения.

64 Поглощение как передача всех или части прав от одного предприятия к другому и либо прекращение существования присоединяемого предприятия-цели (при присоединении), либо превращение его в дочернее предприятие (если оно не прекращает существования поглощение без ликвидации предприятия-цели).

65 В мировой практике поглощение определяется как оплаченная сделка, в результате которой права собственности переходят на предприятие-цель с заменой чаще всего менеджмента купленного предприятия и изменением его финансовой и производственной политики. Можно также сказать, что под поглощением предприятия-цели (предприятия-объекта) или актива понимается установление над этим предприятием или активом полного контроля, как в юридическом, так и в физическом смысле.

66 Различают дружественные и недружественные поглощения. Одно из отличий дружественных поглощений от недружественных в том, что в первых, стороны заботятся о взаимных интересах, стараются учитывать пожелания других сторон, а в случае недружественного поглощения этого не происходит: захватчик думает только о своей выгоде, игнорируя интересы другой стороны.

67 Дружественные поглощения осуществляются по обоюдному согласию сторон. В этом случае по тендерному предложению основные акционеры и менеджмент предприятия-цели продают предприятию-субъекту часть акций предприятия-цели (без давления, действуя в собственных интересах). У предприятия-субъекта (покупателя) нет проблем, связанных с оформлением прав собственности и со сменой органов управления, т.е. с установлением контроля над поглощенным предприятием-целью. Тендерное предложение о поглощении делается менеджменту предприятия-цели, который и занимается в дальнейшем оформлением сделки.

68 Недружественные поглощения это установление полного контроля над предприятием-целью вопреки желанию собственника и (или) менеджмента. Основной признак недружественного поглощения отсутствие согласия на данную сделку со стороны собственника предприятия-цели. В данном случае менеджмент предприятия-цели и (или) менеджеры противодействуют совершению сделки и у предприятия-субъекта (захватчика) появляются проблемы с оформлением сделки, сменой органов управления и установлением юридического и физического контроля над предприятием-целью.

69 Схема действия гринмейлера (разновидность вымогательства): cначала захватчик приобретает небольшой пакет акций общества, а потом по заранее разработанному сценарию начинает борьбу с ним, которую ведет до тех пор, пока не получит предложение о продаже своих акций по более высокой цене. Во многих случаях гринмейлеру достаточно получить доверенность от мелкого акционера, которая обходится значительно дешевле.

70 Характер крупного и мелкого захватчика различен. Обычный арсенал мелкого гринмейлера включает постоянные требования о проведении внеочередных общих собраний акционеров, жалобы в различные органы для инициирования проверки общества, его должностных лиц и акционеров, судебное обжалование решений и действий органов управления общества. Гринмейлер в полном объёме использует свои права, собирает факты о нарушениях законодательства, регулярно жалуется в региональное отделение ФСФР. Жалобы могут стать основанием для наложения на общество штрафа, а игнорирование кандидатуры представленной гринмейлером в списки для голосования по выборам в совет директоров может служить основанием для признания недействительным решения общего собрания акционеров.

71 Деятельность гринмейлера практически всегда направлена на дестабилизацию обстановки в обществе и нарушение его нормального функционирования. Начинают возникать различные недоразумения, партнеры вдруг отказываются отпускать комплектующие в кредит, различные правоохранительные органы проверяют, миноритарные акционеры заваливают общество исками, над руководителем предприятия нависает реальная угроза быть привлеченным к уголовной ответственности и т.п.

72 Гринмейлер злоупотребляет правами акционера (участника) по отношению к обществу. Формальные признаки злоупотребления правом обнаружить непросто, так как прикрываясь борьбой за права миноритарных акционеров, гринмейлер на самом деле борется за свои интересы. Со стороны создаётся впечатление, что активный акционер отстаивает свои права, которые постоянно нарушаются менеджментом. Причина в том, что, вложив деньги в покупку акций и последующие агрессивные действия, за короткий срок вложения можно увеличить в сотни раз.

73 Таким образом, на сегодняшний день гринмейл разновидность малоэтичной, но высокодоходной предпринимательской деятельности, поэтому его популярность в дальнейшем будет только расти. Для этого имеются все необходимые предпосылки.

74 Крупный гринмейлер способен создать серьезные проблемы обществу. Хорошо спланированный гринмейл нередко приводит к полному поглощению предприятия. Возможности гринмейлера ограничиваются тремя объективными и одним субъективным условиями: 1) числом принадлежащих ему акций; 2) бюджетом гринмейл-кампании; 3) административным и судебным ресурсом, которым располагает гринмейлер; 4) креативностью мышления его сотрудников.

75 Гринмейл и недружественные поглощения тесно связаны между собой. Одно может вытекать из другого. Иногда первый этап недружественного поглощения именно агрессивный гринмейл, который ведется для прощупывания позиции менеджмента и основных акционеров предприятия. Поэтому на практике порой сложно разобраться, что происходит на самом деле: предприятие стало объектом нападок шантажиста или на него началась атака с целью поглощения.

76 На практике реализуются три механизма недружественных поглощений. Первое направление внесудебное через скупку акций предприятия- цели, когда захватчик в обход менеджмента предприятия скупает у его акционеров акции, оплачивая их деньгами или обменивая на акции своих или других предприятий. Второе направление судебное через арест активов предприятия-цели за долги и их покупку в процессе исполнительного производства (без банкротства). Третье направление судебное через покупку активов предприятия-цели при его банкротстве в период внешнего управления или конкурсного производства. Продажу предприятия- цели осуществляет «свой» арбитражный управляющий. В этот период собственник и менеджмент предприятия-цели отстранены от управления им.

77 Типы враждебного поглощения через скупку акций компании-цели

78 Первое направление покупка небольшого пакета акций. Приобретая акции, предприятие-субъект позиционируется как акционер предприятия-цели, что позволяет ему воспользоваться всеми вытекающими отсюда правами: - возможностью внесения предложений в повестку годового собрания акционеров и выдвижения кандидатов в совет директоров; - возможностью ознакомления с реестром акционеров; - возможностью инициирования внеочередного собрания акционеров; - доступом к более обширной информации, касающейся деятельности общества

79 Каждый из механизмов захвата имеет свои особенности и разновидности. Первое направление (сделки с акциями) предполагает использование трех основных инструментов: 1) тендерного предложения; 2) борьбы за представительство; 3) скупки акций на фондовом рынке.

80 Учитывая небольшой размер первоначально аккумулируемого пакета, действительное значение для предприятия-субъекта (захватчика) имеет лишь позиционирование в качестве акционера, что накладывает на руководителей предприятия-цели определенные обязательства. С одной стороны, они должны принять все меры к отражению нападения, с другой при этом не должны нарушаться права и интересы акционеров.

81 Помимо обретения статуса акционера первоначальная покупка небольшого пакета акций может приводить к экономии на издержках поглощения. Когда информация о планирующейся сделке достигает рынка, курс акций предприятия-объекта начнёт расти, поскольку все поглощения связаны с выплатой значительной премии за контроль. Соответственно незначительные сделки по покупке акций при отсутствии утечки информации не дают повода участникам рынка задуматься о действительном назначении таких покупок. Пока предприятие-субъект скрывает истинные намерения и не позволяет распознать их даже по косвенным признакам, в частности по скупке акций, будет возникать экономия на издержках поглощения.

82 Прямое предложение совету директоров. Предприятие- субъект может попытаться оказать давление на менеджмент целевой фирмы до принятия активных мер, прибегая к прямому предложению о поглощении совету директоров предприятия-цели, или к так называемому медвежьему объятию. При этом четко обозначается тот факт, что в случае отклонения сделанного предложения незамедлительно последует прямое обращение к акционерам (например, в виде тендерного предложения).

83 Психологическое воздействие «медвежьего объятия» может иметь ещё одно полезное свойство. Как только информация о сделанном предложении становится широко известна, участники рынка ценных бумаг, начинают аккумулировать пакеты акций предприятия-объекта с намерением заработать значительную прибыль на его последующей продаже. Такая аккумуляция облегчает проведение поглощения. Даже если впоследствии предприятие-субъект отказывается от намерений, часто объект неудачных посягательств уже оказывается «в игре» и может быть поглощен другой фирмой.

84 «Медвежье объятие» может быть эффективной тактикой действий, если приобретатель достиг согласия с управляющими целевой фирмы на проведение сделки. «Медвежье объятие» наименее затратная тактика поглощения. Если приобретаемая фирма оказывает упорное сопротивление, «медвежье объятие» как прием нападения становится неэффективным, так как целевая фирма получает дополнительное время для организации защиты.

85 Тендерное предложение как инструмент поглощений представляет собой прямое предложение акционерам о покупке акций предприятия-объекта. Целесообразно, когда имеются достаточные основания прогнозировать отрицательную реакцию на поглощение со стороны управляющих целевой фирмы.

86 Борьба за представительство. В ситуациях, когда акционеры не желают или не имеют возможности голосовать на собраниях акционеров, принятие необходимых решений обеспечивается с помощью голосования через доверенных лиц (представителей). Борьба за право представлять интересы акционеров на собрании и называется борьбой за представительство. Она представляет собой тактику поглощения, при которой акционер или группа акционеров пытаются при помощи механизма голосования в акционерном обществе сместить менеджмент предприятия-объекта, избрать своих управляющих и таким образом захватить контроль.

87 Выделяют две основные формы борьбы за представительство: 1) Введение своих кандидатов в совет директоров, позволяет приобретателю установить контроль над деятельностью предприятия-объекта, поскольку именно совет директоров отвечает за определение основных направлений деятельности фирмы, выносит на утверждение собрания акционеров ключевые вопросы. 2) Участие в собрании акционеров для внесения необходимых для поглощения поправок в Устав общества, утверждения на собрании акционеров предложений по назначению генерального директора или председателя правления.

88 Второе направление недружественных поглощений это арест активов предприятия-цели за долги. Внешне данный захват выглядит как защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов захватчика, так как предприятие-цель, например, нарушило сроки возврата кредита, выданного захватчиком. Захватчик обращается в арбитражный суд с исковым заявлением за защитой нарушенных прав о возврате долга и в качестве обеспечительной меры просит суд наложить запрет на имущество должника предприятия-цели. Далее подкуп судебного исполнителя, оценка активов ниже реальной цены, арест активов, продажа эти активы фирме захватчика.

89 Третье направление через процедуры банкротства предприятия-цели. Захватчиком реализуется преднамеренное банкротство предприятия-цели через «своего» арбитражного управляющего. Это направление имеет свои разновидности, например Аккумулирование долгов поглощаемого предприятия и конвертацию их в акции предприятия-цели при банкротстве, когда подписывается мировое соглашение, по которому кредитор (т.е. захватчик) получает свой долг акциями должника предприятия-цели. При определенной заинтересованности в захвате предприятия-цели достаточно легко возбудить процедуру банкротства, учитывая значительную обремененность большинства российских предприятий долгами, а затем конвертировать долги в акции.

90

91

92 В российских условиях видоизменились роль и статус участников таких операций: - управляющие предприятия-объекта чаще всего обладают существенными пакетами его акций и фактически являются значимыми его акционерами и (или) кредиторами; - местная администрация, не имея возможности непосредственного законодательного регулирования интеграционных сделок, участвует в недружественных поглощениях на той или иной стороне; - кредиторы могут получить определенные выгоды от выкупа своих требований со стороны предприятия- субъекта.

93 Особенности недружественных поглощений в России: 1. Инвестиционным агрессорам все чаще приходится иметь дело с компаниями, где контрольный пакет акций как минимум консолидирован. В такой ситуации простая скупка акций у миноритарных акционеров уже не может дать искомого результата. 2. Несовершенство законодательной базы. 3. Отсутствие эффективной системы применения права и, прежде всего, независимой судебной власти. 4. Высокое значение коррупции. С помощью подкупа, манипуляций, злоупотребления правом, к сожалению, можно добиться очень многого.

94 Механизмы недружественных поглощений

95 Первый механизм: скупка акций предприятия- цели в обход его менеджмента предполагает использование следующих внесудебных инструментов: 1. Тендерное предложение; 2. Борьба за представительство; 3. Скупка акций на фондовом рынке.

96 Второй механизм: арест активов и последующее приобретение предприятия-цели предполагает использование следующих судебных инструментов: 1. Арест пакета акций предприятия-цели, без которого на общем собрании акционеров проводится нужное захватчику решение; 2. Арест в счет долга части производственных активов предприятия-цели, без которых предприятие-цель становится несостоятельным и может быть приобретено по остаточной цене активов.

97 Третий механизм: банкротство предприятия-цели предполагает использование следующих судебных инструментов: 1. Покупка предприятия-цели по заниженной цене в процессе банкротства при реализации внешнего управления; 2) Покупка предприятия-цели по заниженной цене в процессе банкротства при реализации процедуры конкурсного производства; 3) Конвертация захватчиком-кредитором долгов предприятия- цели в контрольный пакет акций на любой стадии банкротства при заключении мирового соглашения; 4) Создание искусственной задолженности предприятия-цели и последующее его банкротство; 5) Получение захватчиком контрольного пакета акций нового предприятия при замещении активов.

98 По характеру сферы деятельности предприятия- субъекта и предприятия-цели захваты классифицируются следующим образом: 1) самозахват; 2) горизонтальные поглощения; 3) вертикальные поглощения; 4) родственные (или концентрические) поглощения; 5) конгломеративные поглощения.

99 Самозахват представляет собой получение менеджментом предприятия полного контроля над ним. Это наиболее многочисленный вид захвата предприятий. Директора приватизированных предприятий, имея пакет акций, старались получить в начале захвата контрольный пакет акций собственного предприятия, используя: 1) cкупу акций через подставные фирмы; 2) не увеличивая величину уставного капитала предприятия; 3) не проводя соответствующей переоценки стоимости акций в связи с ежегодными переоценками основных фондов; 4) игнорируя изменения списка миноритарных акционеров; 5) используя схемы «единой акции», фиксированного или преднамеренного банкротства, а также другие схемы, полностью завладевали предприятием.

100 Горизонтальные поглощения разделяются: 1) поглощения, расширяющие географию рынка сбыта, которые проводятся при помощи приобретения предприятия-цели, производящего идентичную с предприятием-субъектом продукцию, но работающего на иных географических сегментах рынка; 2) поглощения, расширяющие ассортимент предприятия- субъекта, проводятся при помощи приобретения предприятия-цели, производящего сходную с захватчиком продукцию, но не абсолютно идентичную.

101 Вертикальные поглощения это захваты, при помощи которых предприятие-субъект пытается расширить операционную деятельность либо на предыдущие производственные стадии, вплоть до поставщиков сырья, либо на последующие производственные стадии до конечных потребителей продукции. В России вертикальные поглощения играют преобладающую роль, поскольку продолжается активное становление крупных вертикально-интегрированных холдингов в базовых отраслях промышленности.

102 Основной признак вертикального поглощения предприятия характеризуется ситуацией, когда захватчик и предприятие-цель тесно связаны технологическими переделами и снабженческо-сбытовыми связями. Пример вертикальных поглощений захват сталелитейной корпорацией предприятия, занимающегося добычей железной руды и угля, или захват нефтедобывающей корпорацией нефтеперерабатывающего предприятия.

103 Недружественные поглощения могут быть направлены на предприятия-цели, которые в цепочке технологических переделов находятся на следующей стадии переработки, и тогда они называются «захватом на стадию вперед». Существует и другой вид захвата: «захват на стадию назад», как в первом случае, когда захватывается предприятие-цель предыдущего технологического передела.

104 Концентрические поглощения это – захват предприятий, «сходных по природе и действиям». При этих захватах предприятие-субъект и предприятие- цель связаны между собой технологией, производственным процессом или рыночным сегментом. В такие поглощения могут быть вовлечены корпорации, работающие на одном и том же сегменте экономического пространства, но не занимаются выпуском или продажей одного продукта (горизонтальные поглощения) или не связаны снабженческо-сбытовым циклом (вертикальные поглощения).

105 Конгломеративные поглощения происходят между предприятиями, абсолютно не соприкасающимися между собой как на сегменте рынка, так и по производственно- снабженческим связям. Основная цель, которую преследует захватчик, проводя подобный тип захвата, диверсификация операций.

106

107