Лизинг в период финансового кризиса: практические рекомендации в области налогообложения г. Москва, «3» декабря 2008 г. VII Всероссийская ежегодная конференция. - презентация

1 Лизинг в период финансового кризиса: практические рекомендации в области налогообложения г. Москва, «3» декабря 2008 г. VII Всероссийская ежегодная конференция «Лизинг в России – 2008»

2 2 Содержание Вычет входного НДС – ужесточение требований при выборе контрагентов Обжалование актов и решений налоговых органов – обязательность попытки досудебного урегулирования споров Нелинейный метод амортизации – быть или не быть? Взаимоотношения с контрагентами: расторжение договоров, использование обеспечительных мер, банкротство Обеспечительные меры по договору (пени, штрафы) Уступка права требования лизинговых платежей Сомнительные и безнадежные долги, прощение долга Взаимоотношения с банками – пересмотр процентных ставок

3 33 Критерии оценки вероятности проведения выездной налоговой проверки 3 Приказ ФНС от г. 1.Налоговая нагрузка ниже среднего уровня по виду экономической деятельности. 2.Отражение в бухгалтерской или налоговой отчетности убытков на протяжении нескольких налоговых периодов. 3.Отражение в налоговой отчетности значительных сумм налоговых вычетов за определенный период. 4.Опережающий темп роста расходов над темпом роста доходов 5.Построение деятельности на основе заключения договоров с перекупщиками или посредниками ("цепочки контрагентов") без наличия разумных экономических причин. 6.Непредставление пояснений на уведомление о несоответствии показателей деятельности. 7.Неоднократная «миграция» между налоговыми инспекциями. 8.Значительное отклонение уровня рентабельности по данным б/у от уровня статистической рентабельности для данной сферы деятельности. Приказ Минфина РФ и ФНС РФ от г. 12-й критерий, определяющий финансово - хозяйственную деятельность контрагента. Налоговые органы могут квалифицировать контрагента как проблемного («однодневка»), а сделку сомнительной если: отсутствуют личные контакты с руководством или должностными лицами компании-поставщика при обсуждении условий поставок и подписании договоров (переписка и письма о намерениях); отсутствуют документы, подтверждающие полномочия представителя контрагента и удостоверяющие его личность(копия доверенности, копия паспорта); нет информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении складских и/или производственных и/или торговых площадей; нет информации о способе получения сведений о контрагенте (маркетинг исследования и критерий выбора контрагентов); нет информации о гос.регистрации контрагента в ЕГРЮЛ существенные условия договора отличаются от правил делового оборота

4 4 ВАЖНО: В целях избежание проведения ВНП и споров с налоговыми органами в отношении сделок с проблемными контрагентами (12-й критерий) мы рекомендуем в отношении каждого крупного поставщика (компании-контрагента) формировать определенный пакет документов (досье): Информация о намерении осуществить сделку с обсуждением существенных условий договора: 1. переписка с руководством / уполномоченными лицами и письма о намерениях (если применимо); 2. тендер контрагентов и маркетинговые исследования (Интернет) в отношении участвующих в тендере контрагентов; Данные о компании и руководстве / уполномоченном лице компании-контрагента: 1. копии учредительных документов компании-контрагента (Устав, Учредительный договор); 2. копии Решения, Приказа о назначении на должность Генерального директора компании-контрагента; 3. копии Доверенностей, уполномочивающих соответствующих должностных лиц заключать от имени компании- контрагента соответствующие договоры, подписывать первичные документы; 4. копии выписки из ЕГРЮЛ и свидетельства о постановке на учет; 5. копия письма банка компании-контрагента о счетах, через которые будут осуществляться расчеты по сделке; 6. копия Лицензии / разрешений на осуществление соответствующих видов деятельности. Дополнительная информация из внешних источников судебные споры, доступные в базах данных партнеры компании – контрагента, осуществляемые проекты, клиенты контрагента домашняя страница / сайт в Интернете Документальное обоснование благонадежности контрагента

5 5 С 1 января 2009 г. налогоплательщик не сможет подать иск в суд до тех пор, пока не получит решение вышестоящего налогового органа по спорному вопросу Заявления об оспаривании решений, направленное непосредственно в арбитражный суд, будет оставлено без рассмотрения, на основании несоблюдения заявителем досудебного порядка урегулирования спора с налоговым органом Особенности механизма: Обязательная досудебная процедура обжалования осуществляется только в отношении решения по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки Апелляция на решение налогового органа подается в вынесший это решение налоговый орган, который обязан в течение 3-х дней со дня поступления жалобы направить ее со всеми материалами в вышестоящий налоговый орган Участие налогоплательщика при рассмотрение материалов апелляционной жалобы не предусмотрено Рассмотрение материалов дела проводится специальным подразделением налогового аудита при налоговых органах Досудебное урегулирование споров через вышестоящий налоговый орган – механизм ВАЖНО: Решение налогового органа автоматически приостанавливается до вынесения решения вышестоящего налогового органа, что является гарантией сохранности имущества налогоплательщика. В силу пп.4 п. 2 ст. 140 НК РФ по итогам рассмотрения жалоб на решение налогового органа вышестоящий налоговый оран вправе изменить решение или вынести новое решение. Как следствие, решение налогового органа может быть изменено в любую сторону.

6 6 Камеральная налоговая проверка 3 месяца Исковое заявление в суд Решение вышестоящего налогового органа по жалобе Апелляционная жалоба в налоговый орган, вынесший соответствующее решение Решение по материалам налоговой проверки Письменные возражения налогоплательщика Акт по результатам налоговой проверки 10 дней 10 рабочих дней 10 рабочих дней со дня вручения решения либо 1 год по вступившему в силу решению 1 месяц и 3 дня 3 месяца ВАЖНО: в жалобе необходимо указать предмет и аргументированную позицию налогоплательщика и приложить документы Срок может быть продлен для получения документов (информации) у нижестоящих налоговых органов, но не более чем на 15 дней 10 дней В случае подачи апелляционной жалобы решение вступает в силу со дня его утверждения вышестоящим налоговым органом полностью или частично Досудебное урегулирование споров через вышестоящий налоговый орган – сроки ПЧСВП 12 Январь 2009 г ПЧСВП 23 Апрель 2009 г ПЧСВП 1 Май 2009 г ПЧСВП 45 Июнь 2009 г ПЧСВП 23 Июль 2009 г.

7 7 Формула определения остаточной стоимости: Sn = S x (1 - 0,01 x k) n, где Sn - остаточная стоимость указанных объектов по истечении n месяцев после их включения в соответствующую амортизационную группу (подгруппу); S-первоначальная (восстановительная) стоимость указанных объектов; n - число полных месяцев, прошедших со дня включения указанных объектов в соответствующую амортизационную группу (подгруппу) до дня их исключения из состава этой группы (подгруппы), не считая периода, исчисленного в полных месяцах, в течение которого такие объекты не входили в состав амортизируемого имущества в соответствии с пунктом 3 статьи 256 настоящего Кодекса; k - норма амортизации (в том числе с учетом повышающего (понижающего) коэффициента), применяемая в отношении соответствующей амортизационной группы (подгруппы). Амортизация по нелинейному методу: A = B*k/100, где A - сумма начисленной за один месяц амортизации для соответствующей амортизационной группы (подгруппы); B - суммарный баланс соответствующей амортизационной группы (подгруппы); k - норма амортизации для соответствующей амортизационной группы (подгруппы). Нелинейный метод амортизации – порядок расчета

8 8 Нелинейный метод амортизации – практический пример К середине срока полезного использования объекта самортизируется около 80% его стоимости Поскольку полное списание остаточной стоимости возможно только при совокупной остаточной стоимости группы меньше 20 тыс. руб., на практике фактическое время амортизации может превысить срок полезного использования Рассчитанная остаточная стоимость необходима для определения финансового результата при реализации объекта основных средств. Налогоплательщику необходимо будет разработать: регистры по расчету амортизации, учету разниц между бухгалтерским и налоговым учетом регистр по определению финансового результата по налоговому учету регистр по учету и списанию убытка в налоговом учете от реализации объекта основных средств

9 9 Нелинейный метод амортизации – быть или не быть? разница между бухгалтерским учетом и налоговым учетом при переходе на нелинейный метод лизингодатели (лизингополучатели) должны выделить предметы лизинга в отдельную подгруппу и применять к ним метод амортизации, действовавший на момент передачи (получения) имущества дополнительная аналитика в отношении объекта основного средства и амортизационной группы (подгруппы) сложности в системном обеспечении (настройки учетной системы) нелинейного метода амортизации объектов основных средств определение остаточной стоимости по формуле Ограничения нелинейного метода Выгодно использовать нелинейный метод, если: большая часть объектов основных средств включена в 1-7 амортизационные группы необходимо быстрее амортизировать основные средства (включить в расходы), так как при нелинейном методе: применяются коэффициенты, которые выше норм амортизации при линейном методе около 80% стоимости объекта списывается в первую половину срока полезного использования при достижении суммарного баланса амортизационной группы 20 тыс. руб., сумма признается внереализационным расходом текущего периода Кому выгодно?

10 10 Проблемы с контрагентом – поиск оптимального решения Реструктуризация долга – перевод на платежеспособную компанию группы (с согласия кредитора), уступка права требований (в большинстве случаев возможно в одностороннем порядке), новация и т.п. Изменение договорных условий – рассрочка лизинговых платежей, уменьшение предмета лизинга (если возможно). По общему правилу требуется согласие сторон, но есть исключения: существенное изменение обстоятельств (по решению суда), существенное нарушение договора контрагентом (по решению суда). Прекращение договора – расторжение по соглашению сторон, в судебном порядке, односторонний отказ от исполнения обязательств (в случаях, прямо предусмотренных законом или договором), наступление отменительного условия, реорганизация (досрочное исполнение обязательств по требованию кредиторов), иные способы (зачет однородных требований, прощение долга, ликвидация, исполнение третьим лицом и т.п.). Признание договора незаключенным / недействительным – несоблюдение формальных требований. Судебное взыскание с должника Обращение взыскания на обеспечение – права третьих лиц, проведение публичных торгов, отсрочка взыскания судом. Начало процедуры банкротства – требования на сумму более 100 тыс. руб., срок неисполнения обязательств более 3-х месяцев.

11 11 Обеспечительные меры по договору (пени, штрафы) Неустойкой (штраф, пеня) признается денежная сумма, определенная договором или судом, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения договора (п.1 ст. 330 ГК РФ) Важно: В целях определения суммы санкций по договору необходимо четко прописать порядок начисления неустойки, в том числе на какую величину будет проходить начисление на сумму с НДС или без НДС Неустойка в соответствии признается внереализационным расходом, при экономической и документальной обоснованности Датой признания считается дата признания неустойки или дата вступление в законную силу решения суда (пп. 8 п. 7 ст. 272 НК РФ). Может ли признаваться расходом санкции за расторжение договора ? Должник Неустойка признается внереализационным доходом (п. 3 ст. 250 НК РФ ). Датой признания дохода является (пп. 4 п. 4 ст. 271 НК РФ): дата признания должником (письмо, акт или другой документ, подтверждающий факт согласия должника) либо дата вступления в законную силу решения суда (в соответствии с п. 1 ст. 180 АПК РФ срок вступления в силу составляет 1 месяц при отсутствии апелляции) Кредитор Президиум ВАС РФ от 05 февраля 2008 г /07 – штрафные санкции - это способ обеспечения исполнения обязательств, что не является объектом для исчисления НДС.

12 12 НДС – возникает ли объект при первичной переуступке? Налоговые органы придерживаются взгляда, что в соответствии с п. 1 ст. 155 НК РФ, реализация имущественных прав первичным кредитором представляет собой отдельную операцию, подлежащую налогообложению по нормам ст. 154 НК РФ, где реализацией признается реализация товаров (работ, услуг). Таким образом, цедент должен повторно обложить налогом выручку от реализации долга. В настоящее время нет официальных разъяснений, данный вопрос остается спорным и может потребовать судебного разбирательства. В поддержку налогоплательщика выступают судебные решения: Постановление ФАС ЦО А /06-8 от : Начисление НДС с операций передачи имущественных прав в том же размере, что с операций по реализации товаров (работ, услуг) означает двойное налогообложение. Нормы НК РФ не содержат нормы, которые давали бы возможность взыскания НДС с операций по передаче имущественных прав у цедента (первого кредитора) после уплаты НДС с операций реализации товаров (работ, услуг), исходя из стоимости этого товара Определение ВАС РФ 10887/07 от : оставил в силе предыдущее Постановление и еще раз подтвердил, что при реализации имущественного права первичным кредитором (цедентом) не возникает налогооблагаемой базы по НДС. Налог на прибыль – признание убытка Статья 279 НК РФ – порядок учета убытка зависит от момента уступки по отношению к сроку платежа. До срока платежа – ограничения по ст. 269 НК РФ. После – 50% на дату уступки и 50% спустя 45 дней. Переуступка прав требования

13 13 Сомнительные и безнадежные долги Условия для признания долга безнадежным: истек установленный срок исковой давности (ст. 196 ГК РФ) (3 года с момента признания долга) обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения (ст. 416 ГК РФ) обязательство признается безнадежным на основании акта государственного органа (ст. 417 ГК РФ) обязательство признается безнадежным в связи с ликвидацией организации (ст. 419 ГК РФ) Безнадежный долг – задолженность, нереальная к взысканию, при соблюдении условий п. 2 ст. 266 НК РФ Сомнительной задолженностью не считается задолженность: по несвоевременной уплате лизинговых платежей (Письмо Минфина РФ от N /2/262), за исключением случаев учета арендных (лизинговых) платежей в составе доходов от реализации ТРУ (Письмо Минфина РФ от N /1/594). по штрафным санкциям за нарушение условий договора (Письмо Минфина РФ от N /2/129); по договорам переуступки права требования (Письмо Минфина РФ от N /1/257); по денежному требованию к третьему лицу, перешедшему к финансовому агенту по договору финансирования под уступку денежного требования (Письмо Минфина РФ от N /1/87); по обязательствам поставщиков, получивших предоплату и не поставивших товары в сроки, оговоренные договором (Письмо Минфина РФ от N /1/257); по уплате штрафов, пеней, государственной пошлины (на основании судебного решения) (Письмо Минфина России от N /2/221); по ценным бумагам, в частности по векселям (Письмо Минфина РФ от N /3/15); по договору займа (Постановление ФАС ЗСО от N Ф /2007(33541-А67-40)). Сомнительный долг - любая задолженность перед налогоплательщиком, возникшая в связи с реализацией ТРУ, в случае если задолженность: 1) не погашена в сроки, установленные договором, 2) не обеспечена залогом, 3) поручительством, 4) банковской гарантией (п. 1 ст. 266 НК РФ). ВАЖНО: Для списания безнадежной дебиторской задолженности необходимы: 1) инвентаризация задолженности; 2) документ, подтверждающий наличие и сумму задолженности; 3) приказ (распоряжение) руководителя организации о списании дебиторской задолженности Резерв по сомнительным долгам может быть использован организацией лишь на покрытие убытков от безнадежных долгов (п. 4 ст. 266 НК РФ).

14 14 Прощение долга, по которому не истек срок исковой давности Правовые особенности прощения долга Ст. 415 ГК РФ определяет прощение долга как освобождение кредитором должника от обязательств, если это не нарушает права других лиц в отношении имущества кредитора. Прощение долга носит безвозмездный характер, т.е. отсутствие встречных обязательств. Основным ограничением является запрет дарения между юридическими лицами суммы более 5 МРОТ (п. 4 ст. 575 ГК РФ). В п. 3 Информационного письма 104 от Президиум ВАС РФ указал, что отношения кредитора и должника в случае прощения долга можно квалифицировать как дарение, только если судом будет установлено намерение первого освободить должника от обязанности по уплате долга в качестве дара. В п 13 Информационного письма 97 от Президиума ВАС РФ сказано, что в случае, если частичное прощение долга является целью восстановления платежеспособности, то это не является дарением. НДС Кредитор: налоговые органы приравнивают прощение долга к безвозмездной передаче и соответственно облагают НДС по пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ. Однако, продавец уже начислил НДС на дату отгрузки, то на дату прощения долга начислять НДС уже не следует. Должник: восстанавливает НДС в части прощенной суммы (позиция налогового органа), хотя в п.3 ст. 170 НК РФ такого требования нет. Мнение контролирующих органов основано на определении Конституционного Суда РФ 324-О от , в котором определено, что вычет НДС возможен в случае реально понесенных затратах. Налог на прибыль Кредитор: величина прощенного долга на безвозмездной основе не учитывается в расходах, в связи с тем, что расходы в виде стоимости безвозмездно переданного имущества (работ, услуг, имущественных прав) и расходы, связанные с такой передачей, не уменьшают базу по налогу на прибыль (п. 16 ст. 270 НК РФ). Должник: величина прощенного долга признается доходом, если не выполняются условия пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ (50% владения)

15 15 Взаимоотношения с банками – пересмотр процентных ставок Абз. 2 подп. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ - расходом признается только сумма процентов, начисленных за фактическое время пользования заемными средствами (фактическое время нахождения указанных ценных бумаг у третьих лиц) и первоначальной доходности, установленной эмитентом (заимодавцем) в условиях эмиссии (выпуска, договора), но не выше фактической. Изменение ставки рефинансирования ЦБ РФ с 1 декабря 2008 г. до 13%. Повышение ставки рефинансирования отразится на: – ставках по кредитам в российских банках, – расчете пеней за несвоевременную уплату налогов, а также – расчете предельной величины процентов по долговым обязательствам, принимаемых в качестве расходов по налогу на прибыль П. 1 ст. 269 НК РФ - под ставкой рефинансирования ЦБ РФ понимается: – в отношении долговых обязательств, не содержащих условие об изменении процентной ставки в течение всего срока действия долгового обязательства, - ставка рефинансирования ЦБ РФ, действовавшая на дату привлечения денежных средств; – в отношении прочих долговых обязательств - ставка рефинансирования ЦБ РФ, действующая на дату признания расходов в виде процентов.

16 16 Спасибо за внимание! Надежда Шорохова Менеджер Отдел налогового и финансового консультирования NÖRR STIEFENHOFER LUTZ ООО Москва, 1-ая Брестская ул. 29, этаж 10 Тел.: +7 (495) Факс: +7 (495)

17 17 Адреса наших офисов Düsseldorf/ Дюссельдорф Victoriaplatz Düsseldorf Germany Tel +49-(0) Fax +49-(0) Frankfurt am Main/ Франкфурт Friedrichstraße Frankfurt am Main Germany Tel +49-(0) Fax +49-(0) Munich/ Мюнхен Brienner Straße München Germany Tel +49-(0) Fax +49-(0) Prague/ Прага NÖRR STIEFENHOFER LUTZ v.o.s. Na Poříčí 1079/3a CZ Praha 1 Czech Republic Tel Fax Warsaw/ Варшава NÖRR STIEFENHOFER LUTZ Sp. z o.o. Spiering Sp. k. Kancelaria prawna Al. Armii Ludowej Warszawa Poland Tel +48-(0) Fax +48-(0) Kiev/Киев NÖRR STIEFENHOFER LUTZ tov. Khreschatyk Street 7/ Kiev Ukraine Tel Fax Dresden/ Дрезден Paul-Schwarze-Straße Dresden Germany Tel +49-(0) Fax +49-(0) Berlin/Берлин Charlottenstraße Berlin Germany Tel +49-(0) Fax +49-(0) Bratislava/ Братислава NÖRR STIEFENHOFER LUTZ s.r.o. AC Diplomat Palisády 29/A Bratislava Slovakia Tel +421-(0) Fax +421-(0) Bucharest/ Бухарест Zsolt Karl Radnoczy NÖRR STIEFENHOFER LUTZ Cabinet de Avocat Str. General Constantin Budişteanu nr. 28 C, sector Bucureşti Romania Tel +40-(0) Fax +40-(0) Budapest/Будапешт Radnóczy & Mészáros NÖRR STIEFENHOFER LUTZ Fő utca Budapest Ungarn Tel +36-(06) Fax +36-(06) Moscow/ Москва NÖRR STIEFENHOFER LUTZ OOO 1-ая Брестская ул., Москва Российская Федерация Tel Fax New York/ Нью Йорк Representative Office 375 Park Avenue, Suite 2608 New York, NY USA Tel Fax