НАЛОГ НА ПРИБЫЛЬ: особенности применения Соглашений об избежании двойного налогообложения Итоги 2012 года Светлана Серова Руководитель юридического департамента. - презентация

1 НАЛОГ НА ПРИБЫЛЬ: особенности применения Соглашений об избежании двойного налогообложения Итоги 2012 года Светлана Серова Руководитель юридического департамента

2 Основные доктрины Правила тонкой капитализации Концепция постоянного представительства Концепция необоснованной налоговой выгоды Концепция бенефициарного собственника

3 Тонкая капитализация Дело «Северный Кузбас» Постановление Президиума ВАС РФ от /11 Акционер (Швейцария) Акционер (Швейцария) Общество (Россия) Общество (Россия) более 20 % ЗАЙМ Президиум ВАС РФ: применил правила недостаточной капитализации в отношении займа, полученного российским налогоплательщиком от иностранной компании, владеющей более 20 % в уставном капитале российского заемщика; не смотря на то, что нижестоящие суды поддержали налогоплательщика и признали незаконными произведенные доначисления, Президиум ВАС РФ поддержал позицию налогового органа и отменил состоявшиеся по делу судебные акты, отклонил ссылку налогоплательщика на положения СОИДН со Швейцарией о неограниченном вычете процентов

4 Дело «Нарьянмарнефтегаз» Постановление от 27 февраля 2012 года А / Тонкая капитализация Акционер (США) Акционер (США) Общество (Россия) Общество (Россия) Сестринская компания (США) Сестринская компания (США) 30 % ЗАЙМ ФАС Московского округа: Применил правила недостаточной капитализации в отношении займа, полученного российским налогоплательщиком от иностранной «сестринской» компании; Исключил из расходов российского налогоплательщика «излишне» начисленные проценты по займу, при этом сумма «излишних» процентов переквалифицирована в дивиденды и обложена налогом у источника Поддержал позицию налогового органа, то есть фактически переквалифицировал займодавца на акционера, поскольку акционер обязался перед вторым акционером использовать свой контроль над дочерней компанией в целях предоставления займа российскому Обществу Отклонил ссылки налогоплательщика на положения СОИДН о недискриминации со ссылкой на положения комментария ОЭСР к модельной конвенции, обязательного для США и, соответственно, для России по Венской конвенции (принцип единого толкования)

5 Дело «РОЛЬФ эстейт Санкт-Петербург» Постановление от 06 декабря 2012 года А /2012 Тонкая капитализация ООО «РОЛЬФ эстейт Санкт- Петербург» (Россия) ООО «РОЛЬФ эстейт Санкт- Петербург» (Россия) ООО «С.Петров», (Россия) ООО «С.Петров», (Россия) Частные компании с ограниченной ответственностью: «Панабел Лимитед», «Деланс Лимитед» (Республика Кипр) Частные компании с ограниченной ответственностью: «Панабел Лимитед», «Деланс Лимитед» (Республика Кипр) Тринадцатый арбитражный апелляционный суд: Доначислил налог на прибыль, поскольку компании признаны аффилированными, а размер контролируемой задолженности перед иностранной организацией более чем в 3 раза превышал собственный капитал должника Учитывая противоречивую судебную практику после дела «Северного Кузбасса» вину налогоплательщика исключил и пени и штрафные санкции снял. Договор займа 100 % владение

6 Концепция постоянного представительства Дело «Bloomberg» Постановление от 14 декабря 2010 года А /2010 ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО Партнерства с ограниченной ответственностью Блумберг Эл-Пи (Россия) ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО Партнерства с ограниченной ответственностью Блумберг Эл-Пи (Россия) Bloomberg (США) Bloomberg (США) Девятый арбитражный апелляционный суд признал, что: Деятельность Представительства (а именно, сбор информации, подготовка статей) является не вспомогательной и подготовительной, а частью основной деятельности головной компании, ведь Блумберг является новостным агентством; Таким образом, ПП на территории РФ было образовано, и иностранная организация неправомерно не исчисляла и не уплачивала налог на прибыль.

7 Концепция постоянного представительства ОФИС в РФ: по сути основная, а не вспомогательная операционная деятельность ОФИС в РФ: по сути основная, а не вспомогательная операционная деятельность ГОЛОВНОЙ ОФИС (Швейцария) Деятельности не осуществляет ГОЛОВНОЙ ОФИС (Швейцария) Деятельности не осуществляет Федеральный арбитражный суд Московского округа: Сослался на Комментарии к Конвенции ОЭСР, в которых указано, что если основная цель Представительства идентична основной цели головной организации, и Учитывая, что Иностранная компания осуществляла 100% всей своей деятельности через российское представительство, Пришел к выводу, что ПП в России образовано, и признал решение налогового органа о доначислении налога на прибыль справедливым. Дело «Медас Трейдинг АГ» Постановление от года А /

8 Концепция необоснованной налоговой выгоды Дело «Монетка» Постановление от 23 июня 2011 года А /2010-С8 Лицензиат (Россия) Лицензиат (Россия) Лицензиат (Кипр) Лицензиат (Кипр) Лицензиат (БВО) Лицензиат (БВО) Лицензия Сублицензия Физ. лицо (Россия) Физ. лицо (Россия) Продажа Товарного Знака Налоговым органом оспаривалась правомерность использования широко распространенного на практике механизма и уменьшения налоговой нагрузки посредством вывода из России товарного знака (иного объекта интеллектуальной собственности) с последующим приобретением прав на его использование В результате лицензионные платежи, уплачиваемые по договору с иностранным правообладателем, уменьшают налогооблагаемый доход российского налогоплательщика (лицензиата); Сбор доказательств был осуществлен налоговым органом с использованием данных, полученных через Интерпол

9 Концепция бенефициарного собственника Положения Соглашений в отношении дивидендов, процентов и роялти применяются, как правило, только в том случае, если получатель дохода является его реальным экономическим собственником («beneficial owner») Данная концепция направлена на противодействие неправомерному использованию Соглашений и раскрывается в официальных Комментариях к Модели Конвенции ОЭСР. Посредник (Кондуит) является структурой, используемой лишь для выплаты доходов их реальному «собственнику», и не принимает на себя коммерческий риск. ЭМИТЕНТ ПОСРЕДНИК (Кондуит) «СОБСТВЕННИК ДОХОДА»

10 Концепция бенефициарного собственника Компания (БВО) Компания (БВО) Компания (Кипр) Компания (Кипр) Компания (Россия) Компания (Россия) Займ Уплата напрямую Девятый арбитражный апелляционный суд: согласился с мнением нижестоящего суда о том, что доводы налоговой инспекции об отсутствии экономической выгоды неубедительны. Налогоплательщику удалось доказать, что Кипрская компания – Займодавец является реально действующей компанией и убедить суд отменить решение налогового органа. Дело «Истерн Вэлью Партнерс Лимитед» Постановление от 05 декабря 2012 года А /2012

11 Для доказывания своей позиции налоговые органы используют следующие методы: Анализ финансовой отчетности Информацию, предоставленную рейтинговыми агентствами, Интерполом (дело «Монетка») Информацию, содержащуюся в торговых реестрах иностранных государств

12 Рекомендации 1.Выбор юрисдикции компаний, работа с оффшорами должна быть осторожной. 2.Изучение СИДН, правильное их толкование. 3.Изучение официальной позиции заинтересованных государств в отношении интересуемых вопросов налогообложения, как выглядит национальное налоговое законодательство таких стран. 4.Наличие бизнес-цели, доказательства рыночности отношений, как при заключении, так и при исполнении договора. Доказательства того, что сделки не направлены на получение необоснованной налоговой выгоды 5.Управление и ведение операций из России налоговый орган может трактовать как возникновение постоянного представительства в России и обложить часть прибыли налогами в России.

13 НАЛОГ НА ПРИБЫЛЬ: особенности применения Соглашений об избежании двойного налогообложения Итоги 2012 года Светлана Серова Руководитель юридического департамента