Сессия «Лучшая практика закупки услуг» Присуждение контрактов на оказание услуг: введение и общие соображения Манфред Эсслецбихлер Консультант ЕБРР, юридическая. - презентация

1 Сессия «Лучшая практика закупки услуг» Присуждение контрактов на оказание услуг: введение и общие соображения Манфред Эсслецбихлер Консультант ЕБРР, юридическая компания WOLF THEISS Киев, ноябрь

2 Повестка дня Определение контрактов на оказание услуг Граница между услугами, поставками и работами. Приоритетные услуги против неприоритетных услуг Интеллектуальные услуги Оценочная стоимость контракта Выбор процедуры закупки Открытая/ограниченная процедура против переговорной процедуры Выбор критериев присуждения Низкая цена против «наилучшего предложения» 2

3 Определение контрактов на оказание услуг (1) Контракты на оказание услуг = контракты, отличные от других общественных работ или контракта на поставку, имеющие своей целью предоставление услуг, указанных в Приложении II (EU-PPD) «Универсальная» поставка! Приоритетные и неприоритетные услуги в соответствии с приложением II A/B ЕС-ДГС Проект новой ДГЗ отменяет это различие Концессия на услуги То же, что и контракт на оказание услуг, за исключением того, что рассмотрение предоставления услуг заключается исключительно в праве на использование услуги (с оплатой) Не содержится в ЕС-ДГЗ (только общие принципы) 3

4 Определение контрактов на оказание услуг (2) Приоритетные услуги в соответствии с приложением II ЕС-ДГЗ Услуги по техническому обслуживанию и ремонту (Кат. 1) Услуги по перевозке наземным транспортом, в том числе услуги по предоставлению бронированных машин, и курьерские услуги, за исключением перевозки почты (Кат. 2) Услуги по транспортировке воздушным транспортом пассажиров и грузов, за исключением перевозки почты (Кат. 3) Перевозка почты по суше и по воздуху (Кат. 4) Телекоммуникационные услуги (Кат. 5) Финансовые услуги (Кат. 6) (a) Страховые услуги (b) Банковские и инвестиционные услуги Компьютерные и связанные с ними услуги (Кат. 7) Услуги по исследованию и разработке (Кат. 8) 4

5 Определение контрактов на оказание услуг (3) Приоритетные услуги в соответствии с приложением II ЕС-ДГЗ (2) Бухгалтерские и аудиторские услуги (Кат. 9) Услуги по исследованию конъюнктуры рынка и изучению общественного мнения (Кат. 10) Услуги по управленческому консалтингу и связанные с ними услуги (Кат. 11) Услуги в области архитектуры; инжиниринговые и комплексные инжинириговые услуги; услуги по городскому планированию и ландшафтному дизайну; соответствующие научные и технико- консультационные услуги, услуги по техническим испытаниям и анализу (Кат. 12) Рекламные услуги (Кат. 13) Услуги по уборке зданий и управлении недвижимостью (Кат. 14) Издательско-полиграфические услуги на условиях уплаты комиссионного вознаграждения и договорной основе (Кат. 15) Услуги по обеспечению канализации и уборке мусора; санитарно- гигиенические и аналогичные услуги (Cat 16)

6 Определение контрактов на оказание услуг (4) Неприоритетные услуги в соответствии с приложением II B EС-ДГЗ Услуги гостиниц и ресторанов (Кат. 17) Услуги по перевозке железнодорожным транспортом (Кат. 18) Услуги по перевозке морским и речным транспортом (Кат. 19) Сопутствующие и вспомогательные транспортные услуги (Кат. 20) Юридические услуги (Кат. 21) Услуги по назначению и аутсорсингу персонала (Кат. 22) Детективные услуги и услуги по обеспечению безопасности, за исключением услуг по предоставлению бронированных автомобилей (Кат. 23) Услуги в сфере общего и профессионально-технического образования (Кат. 24) Услуги в сфере здравоохранения и социального обслуживания (Кат. 25) Услуги в сфере отдыха, развлечений, культуры и спорта (Кат. 26) Другие услуги (Кат. 27) 6

7 Типы контрактов на оказание услуг (1) Контракт с фиксированной ценой (единоразовая сумма) точная плата за услуги заранее определена (т.е. фиксирована) независимо от фактической себестоимости или затраченного времени Часто используются для бухгалтерских услуг например, Составление годовой финансовой отчетности Почасовая ставка (человеко-часы) часто используются для юридических, консультационных услуг или услуг в сфере налогового консалтинга Для оценки заявки важно умножить на предполагаемое количество часов (например, цена за 250 часов) Переменная плата вознаграждение определяется как процент от производственных затрат часто используется в сфере архитектурных/ инжиниронговых услуг для проектов в строительстве) 7

8 Типы контрактов на оказание услуг (2) Оплата за использование оплачивается только фактическое использование услуги Часто используется для услуг по аренде (например, сложного медицинского оборудования) Авансовые платежи фиксированная сумма денежных средств, которую клиент согласен оплатить, заранее, для резервирования услуг консультанта Плата, как правило, не связана с окончанием проекта и не зависит от достижения определенных результатов. Часто используются для услуг в сфере корпоративных коммуникаций и поддержки в прессе Контракт «затраты плюс» Организация возмещает подрядчику все расходы плюс дополнительную плату (премию) в качестве прибыли характерно для больших контрактов в области исследований и разработок (например, самолеты для армии) 8

9 Смешанные контракты (1) контракт содержит различные предметы Например, поставка, установка и обслуживание электронного оборудования Контракт может быть классифицирован только как услуги, работы или контракт на поставку Понятие «смешанные контракты» не существует в законодательстве о государственных закупках! Данная классификация важна для определения применимых положений (например, лимит, приемлемые виды процедур) Граница между поставкой и услугами Тест на основную стоимость: какая стоимость выше (поставки или услуги)? Граница между работами и услугами Тест на основное предназначение: что является основной задачей контракта? 9

10 Смешанные контракты (2) Граница между поставкой и услугами Тест на основную стоимость: какая стоимость выше (поставки или услуги)? Например: Стоимость услуг превышает стоимость поставки контракт на оказание услуг Тематические исследования Эксплуатация тепловой установки является договором поставки, поскольку стоимость поставки горючего материала почти в два раза выше стоимости эксплуатации и технического обслуживания Поставка и установка программного обеспечения является договором поставки, но поставка и установка специализированного программного обеспечения является контрактом на оказание услуг в связи с ее индивидуальными особенностями Аренда стиральных машин является контракт на оказание услуг, поскольку арендная услуга является основной составляющей, а также имеет большую стоимость в сравнении с стоимостью поставки 10

11 Смешанные контракты (3) Граница между контрактом на работы и контрактом на оказание услуг Тест на основное предназначение: что является основной задачей контракта? Европейский суд: смешанный договор должен классифицироваться в зависимости от своего основного назначения; относительная стоимость работ/услуг является лишь одним фактором, определяющим основную цель контракта Тематические исследования Восстановление загрязненных участков является контрактом на оказание услуг, так как стоимость транспортировки и утилизации превышает стоимость работ (земляные работы, реконструкция) Тендер на строительство компонентов системы очистки сточных вод и их обслуживание является контрактом на оказание услуг, потому что основным назначением является «услуга по очистке» 11

12 Приоритетные и неприоритетные услуги Приоритетные и неприоритетные услуги в соответствии с приложением II A/B ЕС-ДГЗ Причина различий вызвана трансграничным интересом Приоритетные услуги («Услуги Типа А») полностью рассмотрены в ДГЗ Например: техническое обслуживание транспортных средств, вывоз мусора, грузовые и наземные перевозки, реклама и исследование рынка, предоставление услуг по менеджменту контракта, профессиональные услуги, такие как бухгалтерские, IT, архитектурные и консультационные услуги. Неприоритетные услуги («Услуги Типа B») регулируются только основными принципами и некоторыми положениями ДГЗ Например: юридические услуги, образовательные услуги, услуги здравоохранения, услуги по аутсорсингу персонала Предложения о внесении поправок в ЕС-ДГЗ предусматривают отмену деление услуг на тип A и тип B! 12

13 Интеллектуальные услуги «Интеллектуальные услуги» Характер предоставляемых услуг таковой, что условия контракта не могут быть установлены с достаточной точностью, чтобы позволить присуждение контракта Услуги с (преимущественно) творческим или новаторским элементом Функциональное описание (описана только задача) Для интеллектуальных услуг не допускается открытая или ограниченная процедура Для сравнения предложений необходимо проводить переговоры Примеры Проектирование работ (например, архитектурные услуги), концепции рекламного ролика и т.д. 13

14 Оценочная стоимость контракта (1) Примеры для расчета оценочной стоимости контракта страховые услуги: премии и другие формы вознаграждения банковские и другие финансовые услуги: разовая плата, комиссия, проценты и другие формы вознаграждения контракт на проектирование: разовая плата, комиссия и другие формы вознаграждения для контрактов на оказание услуг, в которых не указывается стоимость срочные контракты: если срок меньше или равен 48 месяцам - общая сумма за весь срок контракты без фиксированного срока или на срок более 48 месяцев: месячная сумма, умноженная на 48 14

15 Оценочная стоимость контракта (2) Европейский суд C-574/10 Комиссия/Германия «Autalhalle» Архитектурные услуги/услуги по планированию ремонта муниципальной многофункциональной спортивной арены в три этапа (по одному в год, ) в зависимости от срочности реконструкций (вопросы относящиеся к бюджетной компетенции) Муниципалитет присуждает три контракта одной архитектурной мастерской и требует, чтобы стоимость контракта не агрегировалась ЕВРОПЕЙСКИЙ СУД: Однородные услуги с одинаковым содержанием (объемом): концепция и проектирование работ по одному строительному проекту Тот факт, что услуги осуществляются в разных фазах, не имеет значения Также не имеет значения, что фазы относятся к разным частям здания (несущая конструкция здания, крыша, освещение) Агрегирование, если услуги выполняют одну экономическую и техническую функцию - функциональный подход (такой как и для контрактов на работы) Разбивка контракта не соответствует Закону о госзакупках! 15

16 Выбор процедуры (1) Вид процедуры Открытая процедура Ограниченная процедура Договорная процедура По возможности нормой считаются открытые или ограниченные процедуры Общие соображения Характеристики востребованных услуг Конъюнктура рынков Срок 16

17 Выбор процедуры (2) Открытая процедура Каждый заинтересованный поставщик услуг может представить заявку Плюсы: Один этап; большая конкуренция в связи с большим количеством участвующих поставщиков Минусы: возможно большое число заявок; отсутствие гибкости, поскольку переговоры запрещены Соображения по открытой процедуре Стандартизованые услуги - не требуются никакие переговоры Организация-заказчик точно знает, что купить - от участников не требуется техническая составляющая Управляемое количество участников торгов/поставщиков на рынке Примеры Топографические услуги, ремонт, техническое обслуживание и сопутствующие услуги, связанные с оборудованием железных дорог и другим оборудованием, услуги по организации событий 17

18 Открытая процедура: Последовательность (в соответствии с ЕС-ДГЗ) 18 Уведомление о контракте Открытие заявок Решение присуждения Присуждение контракта 52 дня: Крайний срок подачи заявок Оценка тендерных предложений 10 дней периода бездействия 10 дней

19 Выбор процедуры (3) Ограниченная процедура Плюсы: возможность предварительного выбора поставщиков, перед тем, как пригласить их подать свои заявки; сокращение до нескольких заявок Минусы: Сложность из-за двухэтапности; опасность снижения конкуренции при сокращении количества приглашенных участников; риск невключения в участники наиболее подходящих поставщиков; отсутствие возможности переговоров Соображения по ограниченной процедуре Стандартизованые услуги - не требуются никакие переговоры Организация – заказчик точно знает, что купить Возможно большое количество претендентов на рынке - оценка заявок занимает много времени Примеры Юридические услуги; услуги по обмеру выполненных строительных работ (для сферы строительства); посадка и техническое обслуживание зеленых зон; услуги в сфере безопасности/охранные услуги 19

20 Ограниченная процедура: Последовательность (в соответствии с ЕС-ДГЗ) 20 Уведомление о контракте Срок заявки на участие Отбор кандидатов Присуждение контракта 37 дней 40 дней 10 дней Приглашение к подаче заявок - 10 дней Оценка тендерных предложений 10 дней периода бездействия Решение присуждения Крайний срок/ Открытие заявок

21 Выбор процедуры (4) Договорная процедура Плюсы: возможность предварительного выбора поставщиков, перед тем, как пригласить их подать свои заявки; сокращение до нескольких заявок; возможность переговоров! Минусы: Сложность из-за двухэтапности; опасность снижения конкуренции при сокращении количества приглашенных участников; риск невключения в участники наиболее подходящих поставщиков; переговоры сложные и занимают много времени Соображения по договорным процедурам Необходимость индивидуальных решений - необходимы переговоры Чтобы узнать потенциального поставщика - установление прочных доверительных отношений Примеры архитектурные, строительные, инжиниринговые и инспекционные услуги, системы управления воздушным движением, консультационные услуги в сфере программного обеспечения и разработка программного обеспечения 21

22 Договорная процедура: Последовательность (в соответствии с ЕС-ДГЗ) 22 Примечание к договору Срок заявки на участие Отбор кандидатов Присуждение контракта 37 дней Крайний срок подачи заявок? 10 дней Приглашение подачи заявок - 7 / 3 дней Оценка тендерных предложений + Переговоры 10 дней периода бездействия Решение присуждения Крайний срок/ Открытие заявок

23 Выбор критериев присуждения Самая низкая цена против лучшего предложения Самая низкая цена Цена является лишь критерием присуждения Часто используется для закупок стандартизованных услуг Лучшее предложение (наиболее экономически выгодное предложение) Дополнительные критерии, кроме цены Эстетические и функциональные характеристики, технологическая культура, послепродажное техническое обслуживание Обязательно для случаев с интеллектуальными услугами! 23

24 Присуждения контракта на оказание дополнительных услуг (1) Контракты на оказание услуг (Статья 31 пункта 2 «классической» директивы ЕС) (1) дополнительные работы или услуги, не включены в изначально рассматриваемый проект или в первоначальный контракт которые, тем не менее, в виду непредвиденных обстоятельств, становятся необходимыми для выполнения работ или оказания услуг, описанных в них, при условии, что присуждение осуществляется субъекту хозяйствования, выполняющему такие работы или предоставляющему такие услуги Если такие дополнительные работы или услуги не могут быть технически или экономически отделены от первоначального контракта без каких-либо серьезных неудобств для организации-заказчика, или когда такие работы или услуги, хотя и отделимы от выполнения первоначального контракта, являются обязательным условием его завершения 24

25 Присуждения контракта на оказание дополнительных услуг (2) Контракты на оказание услуг (Статья 31 пункта 2 «классической» директивы ЕС) (2) Ограниченное толкование исключений! Непредвиденные обстоятельства: Цель: могла ли прилежная и аккуратная организация-заказчик предусмотреть данное событие? Технические или экономические причины Технические несовместимости: настройка различных технических систем не представляется возможной (или возможна с необоснованными усилиями) Простые неудобства, например, выставление счетов или проблемы сотрудничества с другими подрядчиками (использование синергетического эффекта) не представляют собой «основное» неудобство Строго необходимы для завершения Услуги, необходимые для завершения первоначального контракта Не в том случае, когда организация-заказчик меняет свои «требования»! 25

26 Присуждения контракта на оказание дополнительных услуг (3) Европейский суд , C-454/06 pressetext: «существенные» поправки к государственному контракту в течение срока его действия являются неприемлемыми; поправка является существенной если она вводит условия, которые, в случае их принадлежности к первоначальной процедуре присуждения, позволили бы принятие претендентов, отличающихся от тех, которые были приняты первоначально или для которых бы позволили принять тендерную заявку, отличающуюся от первоначально принятой (изменение потенциальных участников) если она существенно расширяет сферу применения контракта до такой степени, что он включает услуги, которые изначально не были предусмотрены если она меняет экономический баланс контракта в пользу подрядчика в порядке, который не был предусмотрен в условиях первоначального договора Поправки к смешаному контракту (прямо выраженное полномочие вносить поправки в контракт, в соответствии с условиями первоначального договора вместе с точными условиями исполнения поправок), как правило, несущественны и поэтому они допустимы (Европейский суд Succhi di frutta) 26

27 Присуждение контракта на оказание дополнительных услуг (4) Предложение Европейской комиссии внести поправки в текущие Директивы по государственным закупкам Переговоры все еще в начальной стадии, ориентировочный срок действия изменений 2014 год Включает в себя положение относительно внесения поправок в контракт после тендера Статья 72 Предложение для классической директивы /Ст. 82 сектор /Ст. 42 Директивы по концессиям - «Внесение изменений в контракты на протяжении их действия» Существенные изменения следует рассматривать как новое присуждение - следовательно необходима новая процедура тендера Существенны они в случае, если (см. pressetext) изменение в составе потенциальных участников изменения в экономическом балансе контракта в пользу подрядчика значительное расширение поставок, услуг или работ, которые изначально не были включены 27

28 Присуждения контракта на оказание дополнительных услуг (5) Замена партнера по контракту является существенной, за исключением случаев наследования или реорганизации (см. pressetext) Если значение поправок может быть выражено в денежном выражении, изменение не является существенным, когда Значение не превышает [ЕС-ДГЗ] лимиты и составляет менее 5% от цены первоначального договора, при условии, что поправки не вносят изменения в общий характер контракта Если вносится несколько последовательных изменений, значение должно оцениваться исходя из кумулятивного значения последующих изменений Изменения контракта не считаются существенными, если они были предусмотрены в закупочной документации в четких, точных и однозначных положениях или их аналогах (производные поправки) В таких положениях должны указываться масштаб и характер возможных изменений или аналогов, а также условия, при которых они могут быть использованы. Они не предусматривают изменения или аналоги, которые могли бы изменить общий характер контракта 28

29 Контактная информация 29 Магистр Манфред Эсслецбихлер Тел.: + 43 / 1 / – 5350 Факс: +43 / 1 / – WOLF THEISS Адвокатское бюро Шубертринг, Вена Австрия