Последние изменения Практические проблемы размещения заказа: арбитражная и административная практика. - презентация

1 Последние изменения Практические проблемы размещения заказа: арбитражная и административная практика

2 из 71 © Кирилл Кузнецов Возможность проведения открытых аукционов в случаях, обязательно в случаях, предусмотренных РП РФ 236-р от 27 февраля 2008 г. (аукционный перечень) Заказчик Пороговая дата «электронизации» аукционов Федеральныйс г. Субъекта РФс г. Муниципальныйс г. 2 Остаются лишь закрытые аукционы

3 из 71 © Кирилл Кузнецов Последние тенденции и изменения в системе размещения государственного и муниципального заказа Массовое объявление открытых аукционов на 2011 г. Поддержка СМП (снижение обеспечения в ОАЭФ до 2% НМЦК) Ужесточение требований к обеспечению исполнения контракта (поручительство, банковские гарантии, страхование) 3

4 из 71 © Кирилл Кузнецов Требования к поручителю и банковской гарантии 4 Поручитель: 1. Капитал и резервы - не менее 300 миллионов рублей и в 10 раз больше суммы поручительства; 2. Чистая прибыль в 3 раза больше размера поручительства или размер чистой прибыли поручителя более 100 миллионов рублей; 3. Стоимость основных средств (в части зданий) поручителя, должна составлять не менее 300 миллионов рублей и превышать не менее чем в 10 раз размер поручительства или стоимость указанных основных средств (в части зданий) должна составлять более чем 1 миллиард рублей. Банковская гарантия: 1.Безотзывная; 2.Выданная банком или иной кредитной организацией. Страхование: 1.не используется.

5 из 71 © Кирилл Кузнецов год: направления развития системы государственных и муниципальных закупок Переход к единому официальному сайту по размещению заказа (с , МЭР и ФК); Продолжения формирования федеральной контрактной системы – единый реестр контрактов (с , ФК); Переход к электронным контрактам; Единый регистратор за действиями ЭТП; Централизация обжалования по ОАЭФ (ФАС); Подача жалоб в электронной форме; Постепенный отказ от запроса котировок («короткие» ОАЭФ, номенклатура МЭР, изъятие из числа способов размещения заказа); Формализация расчета НМЦК; Усиление ответственности должностных лиц (УК РФ, дисквалификация). 5

6 из 71 © Кирилл Кузнецов 6

7 из 71 © Кирилл Кузнецов Цели внедрения ОАЭФ Повышение уровня конкуренции, глобализация закупок; Снижение угрозы сговора УРЗ; Ограничение возможностей заказчика влиять на проведение торгов, снижение рисков ошибок заказчика (торг через ЭТП); Экономия средств. 7

8 из 71 © Кирилл Кузнецов ПИСЬМО ФАС РОССИИ от АЦ/30282 объем товаров (работ, услуг), размещение на поставки (выполнение, оказание) которых осуществляется у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) не должен учитываться в общем годовом объеме, исходя из которого определяется объем товаров (работ, услуг), подлежащих размещению у субъектов малого предпринимательства. если годовой объем поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг, подлежащий размещению у субъектов малого предпринимательства, составляет менее установленного Центральным банком Российской Федерации предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке (ста тысяч рублей), государственные и муниципальные заказчики не обязаны осуществлять процедуры, предусмотренные статьей 15 Закона о размещении заказов при условии, что данные заказчики не осуществляют размещение заказа путем проведения торгов, запроса котировок. В случае если такие заказчики осуществляют размещение заказа на приобретение товаров, работ, услуг, включенных в Перечень, путем проведения торгов, запроса котировок, соблюдение требований статьи 15 Закона о размещение заказов является обязательным. 8

9 из 71 © Кирилл Кузнецов Постановление Правительства РФ от 13 ноября 2010 г. N 906 "О внесении изменений в постановление Правительства РФ от 1 декабря 2009 г. N 982" 1. Утвердить прилагаемые изменения, которые вносятся в постановление Правительства РФ от 1 декабря 2009 г. N 982 "Об утверждении единого перечня продукции, подлежащей обязательной сертификации, и единого перечня продукции, подтверждение соответствия которой осуществляется в форме принятия декларации о соответствии". 2. Установить, что выданные до дня вступления в силу настоящего постановления сертификаты соответствия на продукцию и принятые до дня вступления в силу настоящего постановления декларации о соответствии считаются действительными до окончания срока, установленного в них, в пределах срока годности или срока службы продукции, установленных в соответствии с законодательством РФ. Продукция и (или) упаковка, выпущенная в обращение на территории Российской Федерации по указанным документам, перемаркированию не подлежит. 3. Настоящее постановление вступает в силу по истечении 2 месяцев со дня его официального опубликования. Председатель Правительства Российской Федерации В. Путин 9

10 Проблемные точки государственных и муниципальных закупок 10

11 из 71 © Кирилл Кузнецов ОАОАЭФ 1Максимальная цена контрактаБез ограничений 2Лоты+- 3Аккредитация участников аукциона-+ 4 Анонимность участников до аукционного торга нетесть 5 Присутствие представителя УРЗочноедистанционное 6 Обеспечение заявок участниковот 0 до 5% НМЦКот 0,5 до 5% НМЦК 7Минимальный срок подачи заявок20 дней 7 дней (до 3 млн. руб.) / 20 дней 8Заключение контракта напрямую, «бумажный» Через ЭТП, электронный Отрытый аукцион и открытый аукцион в электронной форме

12 из 71 © Кирилл Кузнецов Проблемы размещения заказа электронным аукционом Необходимость детальной проработки требований к продукции; Важность тщательного исследования рынка; Сложность допуска к рассмотрению альтернативных решений; Разность во времени УРЗ Обязательность обеспечения заявки Монолотовая закупка 12 газонокосилка ЭнергоресурсТип перемещения Ширина скашивания Высота скашивания БензинСамоходная…… ЭлектричествоНесамоходная…… Механическая……… …………

13 из 71 © Кирилл Кузнецов Невозможность установления требований по надежности и квалификации УРЗ; Сложность формирования единичных цен в контракте при многопозиционной закупке и составления обоснованных смет; Затруднительность закупок инновационной продукции. 13

14 из 71 © Кирилл Кузнецов Сложность проверки подлинности документов об обеспечении исполнения контракта; Высокая зависимость от технических средств (ПО, каналы связи и т. п.) Невозможность без санкции ФАС совершения действий «с опозданием» 14

15 из 71 © Кирилл Кузнецов Стоимость участия и проведения ОАЭФ Заказчика, СО, УО: проведение - бесплатно УРЗ: Аккредитация – бесплатно В случае победы плата победителя оператору ЭП – не более 3000 тыс. руб. (Пример: ЕЭТП – до г рублей.) Обязательное (возвратное) обеспечение заявки на участие в ОАЭФ – от 0,5 до 5% от НМЦК Пример. Получение кредита для обеспечения заявки. НМЦК – 1 млн. руб., Кредит на 1 месяц 300 тыс. руб. 15 НМЦККредит %15 в год на 1 месяц Предложение из рекламы на СЭТ 0,5%5 000 руб.62,5 руб.350 руб. 5% руб.625 руб.3500 руб.

16 из 71 © Кирилл Кузнецов Проведение ОАЭФ 16 Размещение извещения и ДОАЭФ Размещение извещения и ДОАЭФ Подача заявки (1 и 2 ЧЗ) Подача заявки (1 и 2 ЧЗ) Рассмотрение первых частей заявок Рассмотрение первых частей заявок Разъяснения, изменения ДОАЭФ Разъяснения, изменения ДОАЭФ Рассмотрение вторых частей Рассмотрение вторых частей Заключение контракта Заключение контракта Запрос разъяснений, подготовка заявки Участие в аукционном торге Участие в аукционном торге Заключение Контракта Заключение Контракта Проведения аукционного торга Размещение протокола Рассмотрения 2ЧЗ Размещение протокола Проведения ОАЭФ Заказчик Оператор ЭТП УРЗ Размещение протокола Рассмотрения 1ЧЗ

17 из 71 © Кирилл Кузнецов Примеры влияния на результат электронного аукциона Предложение «эквивалента»; Нередко свойства электронных документов содержат сведения о владельце ПО, при помощи которого создан документ; Координация заказчиком (УО, СО) действий УРЗ при нарушении анонимности; Технические ошибки, включая ошибки при компьютерном вводе ценового предложения («лишний ноль» и т. п.); Технические и организационные способы хищения информации; Технические способы блокирования доступа к площадке и доступа к интернету УРЗ; Несанкционированная модификация информации (в том числе – размещение «задним числом»).

18 из 71 © Кирилл Кузнецов 18 «Вирусы» из решения Арбитражный суд Красноярского о законности решения о включении в РНП за уклонение от заключения муниципального контракта. ( ) В июле департамент горхозяйства мэрии Красноярска обратился в УФАС с просьбой о включении сведений об ООО «Технодом» в РНП. Основанием стал отказ компании от заключения муниципального контракта по итогам проведения открытого аукциона в электронной форме с целью выбора подрядчика на выполнение работ по ремонту улиц и дорог в Октябрьском районе Красноярска. В ходе проведения проверки предприниматели заявили, что пояснили, что в процессе проведения электронного аукциона из-за компьютерного вируса без ведома генерального директора была ошибочно предложена цена контракта в размере 159 тыс рублей (при начальной цене аукциона в 1 млн). При этом компьютерный вирус якобы несколько раз подписывал подлинной электронно- цифровой подписью генерального директора аукционную заявку ООО «Технодом». Активность вируса была подтверждена справкой провайдера интернет-услуг. Во время проверки УФАС установило, что ООО «Технодом», располагая информацией о неполадках своего оборудования, продолжало использовать якобы «зараженный вирусом» компьютер для участия в аукционе.

19 из 71 © Кирилл Кузнецов Сбой в работе ЭТП Из предписания по делу К-948/10 об устранении нарушений законодательства о размещении заказов 1. Оператору электронной площадки отменить Протокол проведения Аукциона от (далее – Протокол 1), разместить на электронной площадке информацию об отмене Протокола 1, уведомить Участников об отмене Протокола Заказчику, Аукционной комиссии отменить Протокол рассмотрения первых частей заявок на участие в Аукционе от (далее – Протокол 2), разместить на электронной площадке информацию об отмене Протокола 2, уведомить Участников об отмене Протокола Заказчику продлить срок подачи заявок на участие в Аукционе в электронной форме не менее, чем на пятнадцать дней со дня размещения на официальном сайте изменений, внесенных в документацию об Аукционе в электронной форме. При этом поданные ранее заявки возвращаются участникам размещения заказа с уведомлением о прекращении действия данных заявок и о возможности подать новые заявки. 4. Оператору электронной площадки, Заказчику, Аукционной комиссии Заказчика осуществить дальнейшее проведение процедуры размещения заказа в соответствии с требованиями законодательства о размещении заказов и с учетом решения от по делу К-948/ Оператору электронной площадки обеспечить исполнение Заказчиком пунктов 1, 2, 3 настоящего предписания. … 19

20 из 71 © Кирилл Кузнецов Примеры обхода схем обеспечения исполнения контракта Заключение контракта без предусмотренного обеспечения; Ошибка заказчика – аванс и платежи по контракту превышают обеспечение; Фиктивные документы о предоставлении обеспечения; «Исчезновение» гаранта, «бумажный» гарант; Ограничение срока действия обеспечения; Оговорки в документах о предоставлении обеспечения. 20

21 из 71 © Кирилл Кузнецов 21 Противодействие недобросовестному поставщику в условиях 94-ФЗ На этапе выбора Предоплата ( 30% 0 ) Обеспечение заявки (0 5%) и контракта (0 30%) Максимально формальная оценка представленной заявки Высокие технические требования к продукции При срыве контракта Удержание обеспечения, штрафные санкции Расторжение контракта (через суд) Внесение в реестр недобросовестных поставщиков

22 из 71 © Кирилл Кузнецов 22 Противодействие недобросовестному поставщику Требования по сути ограничивающие конкуренцию (но не выходящие за требования 135-ФЗ): сужение спецификаций; жесткие сроки поставки; жесткие условия приемки; высокие штрафные санкции… «Управляемые» заказчиком условия выполнения контракта: Оплата по мере поступления средств; Возможна выплата аванса… Работа с правоохранительными органами при выявлении случае мошенничества и недобросовестности …

23 из 71 © Кирилл Кузнецов Угрозы эффективности функционирования системы государственного и муниципального снабжения 23 Система снабжения Внешние угрозы Внутренние угрозы Поставщики «Вымогатели» «Саботажники» Мошенники

24 из 71 © Кирилл Кузнецов 24 Закупки. Стадии воздействия Исполнение контракта Идентификация потребностей Необходимость закупки Правильность и эффективность Требования к продукции Закупочная документация Закупочная процедура Заключение контракта Соответствие проекту Обоснованность требований Правила закупки Объективность выбора, правила

25 из 71 © Кирилл Кузнецов 25 Закупки Исполнение контракта Идентификация потребностей Требования к продукции Закупочная документация Закупочная процедура Заключение контракта

26 из 71 © Кирилл Кузнецов Идентификация потребностей Искусственное формирование потребности; Завышение потребности, не учет имеющихся запасов; Нарушение условий для сохранности запасов или преждевременное их списание; Порча, неправильная эксплуатация оборудования для оправдания закупки нового; Необоснованный выбор технической альтернативы; Сужение требований к закупке до предложения конкретного поставщика; Процесс выполнения контракта выгоднее оплаты по контракту («бонусные» нагрузки к контракту). 26

27 из 71 © Кирилл Кузнецов 27 Закупки Исполнение контракта Идентификация потребностей Требования к продукции Закупочная документация Закупочная процедура Заключение контракта

28 из 71 © Кирилл Кузнецов Примеры ограничительных требований к продукции Формирование лот: искусственно укрупнение (труба или труба+изоляция+крепеж+установка, все лекарства – единой закупкой); Закрытые спецификации - требования соответствуют продукции конкретного производителя (консерватизм потребителя); Необоснованные требования к продукции (точные характеристики, уникальные диапазоны характеристик, уникальные технические решения); Необоснованные требования по соответствию стандартам, ТУ и т. п.; Излишние требования по упаковке и пр. 28

29 из 71 © Кирилл Кузнецов 29 Закупки Исполнение контракта Идентификация потребностей Требования к продукции Закупочная документация Закупочная процедура Заключение контракта

30 из 71 © Кирилл Кузнецов Закупочная документация. Условия поставки Условия проекта контракта, приемлемые лишь конкретным поставщикам (сроки поставки, платежа, порядок приемки и т. п.); Высокие штрафные санкции (например, 1% за день просрочки); Управляемые условия контракта («возможна выплата аванса», «оплата по мере поступления средств» и т. д.); Завышение Н(М)ЦК при ограничении круга УРЗ. 30

31 из 71 © Кирилл Кузнецов ПЕТРОПАВЛОВСК-КАМЧАТСКИЙ, 28 сентября 2010, Север ДВ. Арбитражный суд Камчатского края удовлетворил исковые требования Министерства сельского хозяйства и торговли Камчатского края о взыскании с ЗАО "Сорбент-Центр Внедрение" пени за нарушение сроков поставки товара по государственному контракту, однако значительно уменьшил её размер. В связи с тем, что ЗАО "Сорбент-Центр Внедрение" поставило палатки стоимостью более 14 млн. руб. с нарушением срока поставки на 80 календарных дней, истец обратился в арбитражный суд с требованием о взыскании с Общества пени в установленном в контракте размере (1% общей стоимости товара за каждый день просрочки), который составил более 11 млн. руб. …арбитражный суд пришел к выводу о том, что начисленная истцом пеня явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, в связи с чем уменьшил её размер до 800 тыс. руб. 31

32 из 71 © Кирилл Кузнецов Требования к срокам Невыполнимые сроки поставки; Несправедливые сроки оплаты; Завышенные требования к срокам предоставления обеспечения; Завышенные сроки предоставления гарантии. 32

33 из 71 © Кирилл Кузнецов Примеры региональной локализации закупки Сжатые сроки поставки; Условия поставки и обслуживания (например, подъем на этаж, установка и пр.); Транспортировка до места обслуживания за счет исполнителя. 33

34 из 71 © Кирилл Кузнецов 34 Закупки Исполнение контракта Идентификация потребностей Требования к продукции Закупочная документация Закупочная процедура Заключение контракта

35 из 71 © Кирилл Кузнецов Исполнение контракта до выбора поставщика В соответствии с извещением срок подачи заявок на участие в проведении открытого конкурса определен с по Датой проведения конкурса, в соответствии с извещением, определено В то же время проверкой установлено, что до проведения процедуры конкурса и определения победителя, а так же до заключения муниципального контракта, то есть до , работы по устройству покрытия площадок спортивно-оздоровительного комплекса в с. Пономаревка начаты в августе 2010 года и на дату проведения проверки фактически окончены. По данному факту прокуратурой Пономаревского района в отношении Маркова А.А. возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст КоАП РФ постановлением Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области Марков А.А. признан виновным в совершении вышеназванного административного правонарушения и ему назначено наказание в виде штрафа в размере (пятьдесят тысяч) рублей. Пресс-служба прокуратуры области 35

36 из 71 © Кирилл Кузнецов Информационное ограничение круга участников Кириллица-латиница, пробелы и пр.; Вуалирование предмета контракта («поставка оборудования для нужд заказчика»); Плановое изменение закупочной документации; Досрочное предоставление сведений о закупке отдельным УРЗ; Расширенная информация по закупке для отдельных УРЗ. 36

37 из 71 © Кирилл Кузнецов Закупочная процедура. Примеры ограничений Доступ УРЗ к содержанию чужих заявок (пример – запрос котировок); Ограничение допуска УРЗ (отказ в приеме заявок); Адресная «работа» с УРЗ (обзвон и т. п.). 37

38 из 71 © Кирилл Кузнецов 38 Закупки Исполнение контракта Идентификация потребностей Требования к продукции Закупочная документация Закупочная процедура Заключение контракта

39 из 71 © Кирилл Кузнецов Заключение контракта Искусственно затягивание срока заключения контракта (непринятие проекта контракта от УРЗ); Внесение изменений в проект контракта; Отсутствие в контракте надлежащего порядка контроля исполнения, экспертизы, приемки. 39

40 из 71 © Кирилл Кузнецов 40 Закупки Исполнение контракта Идентификация потребностей Требования к продукции Закупочная документация Закупочная процедура Заключение контракта

41 из 71 © Кирилл Кузнецов Декларация «соответствия» требованиям заказчика ЗАО «Санаторий Маяк» (г. Анапа) выиграло госконтракт на оздоровление детей, приписав себе два несуществующих собственных пляжа якобы в 80 и 20 метрах от моря, тогда как на самом деле детям пришлось довольствоваться общим пляжем, расстояние до которого составило порядка 1 километра. Как сообщила пресс-служба областного УФАС, наличие собственного оборудованного пляжа или договора аренды на использование пляжа (при этом расстояние до моря должно быть не более 100 м) являлось обязательным условием для участия в аукционе. 12 октября 2010 года областное УФАС по данному факту признало ЗАО «Санаторий Маяк» виновным в совершении административного правонарушения (ч. 1 ст КоАП РФ) и назначило ему наказание в виде штрафа в размере рублей. 41

42 из 71 © Кирилл Кузнецов 42 Пример. Расторжение по взаимному согласию (манипуляции с количеством). Условная рыночная цена Предложение Поставщик Прибор руб руб. Прибор руб руб. Цена контракта руб руб.

43 из 71 © Кирилл Кузнецов Исполнение контракта Изменение условий контракта; Изменение технических спецификаций (если в контракте не конкретизовалась продукция); Выборка объема контракта; Расторжение по частичному исполнению; Штрафные санкции; Приемка продукции (приемка несоответствующей, «плата» за приемку); Оплата продукции («по мере поступления средств»); «Плата» за «правильную» трактовку «управляемых» условий контракта; Приемка не поставленной продукции; Уклонение от требования выплаты неустойки, штрафов и пеней. 43

44 Ошибки при размещении заказа.

45 из 71 © Кирилл Кузнецов Категории ошибок 1.Технические ошибки; 2.Нарушение требований законодательства; 3.Проведение неэффективной процедуры с преопределенным результатом; 4.Поставка «псевдоэквивалентов»; 5.Несвоевременность действий; 6.Некачественный контроль за исполнением контракта. 45

46 из 71 © Кирилл Кузнецов 46 «Программируемый» выбор поставщика «до 94-ФЗ» Исполнение контракта Идентификация потребностей Требования к продукции Закупочная документация Закупочная процедура Заключение контракта

47 из 71 © Кирилл Кузнецов 47 «Программируемый» выбор поставщика «по 94-ФЗ» Исполнение контракта Идентификация потребностей Требования к продукции Закупочная документация Закупочная процедура Заключение контракта

48 из 71 © Кирилл Кузнецов 48 Эквивалент. (от 14 марта 2008 г.) Решение Гагаринского районного суда г. Москвы по результатам рассмотрения жалобы Бачериковой С.С ООО «Арсенал Групп» не был допущен к участию в аукционе, в связи с несоответствием поданной заявки ст. 12 ч.1 п.12 Закона о размещении заказов и ч.З документации об аукционе (представленная участником размещения заказа заявка на участие в аукционе не соответствует техническому заданию Заказчика). В соответствии с положениями ч.З документации об аукционе участник может предоставить эквивалент требуемых транспортных средств, в соответствии с установленными требованиями. … представитель ФАС РФ Казберова Д.С. пояснила, что все транспортные средства, предложенные участником конкурса ООО «Арсенал Групп», полностью соответствуют требованиям технической части документации об аукционе, так как являются эквивалентными запрашиваемым Заказчиком транспортным средствам. … Бачерикова С.С. пояснила, что она не согласна с данным постановлением, так как в техническом задании Заказчика содержалось однозначное требование - оказание транспортных услуг с предоставлением Заказчику 7 легковых автомобилей Audi А6. Автомобили марки Hyundai Sonata предложенные участником аукциона ООО «Арсенал Групп», не могут выступать эквивалентом автомобилям Audi Аб и соответствовать потребностям заказчика. Суд … считает жалобу гр. Бачериковой С.С. необоснованной и подлежащей отклонению.

49 из 71 © Кирилл Кузнецов Ограничительные требования к исполнению контракта Разнородный лот; Включение в лот продукции, требующей лицензирования; Ограничительные требования по логистике; (разные места поставок, подъем на этаж и т.п.) Нереальные сроки выполнения контракта; Требование необязательных до поставки документов (сертификат на партию и т.п.); Требования под конкретное техническое решение 49

50 из 71 © Кирилл Кузнецов «Замочная скважина» характеристик 50 Диапазон характеристики 1 Диапазон характеристики 2 3 Предложение УРЗ 1 Предложение УРЗ 2

51 из 71 © Кирилл Кузнецов Техническое задание 51 ТЗ «Паззл» Торговая марка + характеристики эквивалентности Характеристика / требование Допустимые значения Обоснование ………

52 из 71 © Кирилл Кузнецов Пример. Описание таблетки … Таблетки покрытые пленочной оболочкой 200 мкг Таблетки круглые, двояковыпуклой формы с разделительной риской с одной стороны таблетки и гравировкой «SELLIKO» с другой стороны, покрытые пленочной оболочкой от светло-серого до темно-серого цвета. Допускается наличие специфического запаха. Вид на изломе: однородная масса от белого до почти белого цвета. … 52

53 из 71 © Кирилл Кузнецов Система регулирования и стандартизации требований к товарам, работам, услугам 53 ТребованияПрименение при размещении заказа Технический регламентОбязателен к применению Национальный стандарт (ГОСТ, СНиП, СанПиН) Возможно применение Ведомственный стандартДопустимо, при обоснованности и открытости Технические условияОграниченное применение (ограничение конкуренции)

54 из 71 © Кирилл Кузнецов Совместимость, товарные знаки УФАС по Новосибирской области. Решение ноября 2010 года Податель жалобы обжалует установление в документации об аукционе требования, ограничивающего количество участников данного размещения заказа, - о совместимости приобретаемого комплекса с имеющимся программным обеспечением, установленным у Заказчика, а именно, автоматизированной информационно-поисковой системой «Водитель». Согласно ч.3 ст ФЗ при указании в документации об аукционе на товарные знаки они должны сопровождаться словами "или эквивалент", за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком…Таким образом, ГУВД по Новосибирской области имело достаточно оснований установить требование о совместимости приобретаемого автоматизированного комплекса с имеющимся программным обеспечением, установленным у Заказчика. В нарушение ч.3 ст ФЗ Заказчик не сопроводил указание на товарные знаки, такие как Intel Pentium, Core2Duo, Windows, словами «или эквивалент». В нарушение ч.4 ст ФЗ ГУВД по Новосибирской области установило требование к участникам размещения заказа о наличии сервисного центра (или сервисного центра производителя) в г.Новосибирске. 54

55 из 71 © Кирилл Кузнецов 55 Проблема: новизна и новаторство На каком основании может быть отклонена заявка с предложением б/у? В технических спецификациях указывать, что поставляемое оборудование должно быть: новым, не бывшим в употреблении, изготовленным в соответствии с самыми современными стандартами и отражающим последние технологические достижения.

56 из 71 © Кирилл Кузнецов 56 Нельзя, так как это ограничит конкуренцию Ограничивать производителем или страной производства Требовать только оригинальных запчастей и комплектующих, если это не обязательное требование производителя Указывать конкретные значения, если в соответствии со стандартами и рыночным предложением подходят диапазоны значений (например, 100 и 80 мм вместо от 80 до 100 мм) и заказчик не может аргументировать уникальность.

57 из 71 © Кирилл Кузнецов Сговоры УРЗ, производителей. Примеры Сговор участников торгов, когда фиктивный победитель расплачивается с фиктивно проигравшим по заранее согласованной схеме; «Ротация заявок»- все участники сговора поочередно подают заявки с наименьшей ценой; «Подавления заявок» («рейдерство»)- участники сговора подают протесты, чтобы отменить получение контракта теми, кто не участвует в сговоре. Новый победитель заплатит другим участникам сговора или передаст субподряды; "Молчаливые партнеры" участвуют в дележе прибылей с официальным победителем и работе по контракту, но не видны в заявке; Неофициальные соглашения о разделе рынков, предполагающие их распределение по территориальному и ассортиментному принципу, а также распределение покупателей и поставщиков; Соглашения об установлении цен, которые блокируют рыночный механизм ценообразования и могут распространяться на готовую и промежуточную продукцию и сырье. 57

58 из 71 © Кирилл Кузнецов 58 Пример: cговор на аукционе Арбитражный суд Республики Коми 2 июня 2010 г. 25 декабря 2009 г. Минфин Республики Коми провел два аукциона на право заключения государственных контрактов по охране объектов строительства в 2010 г. с общей максимальной выставленной ценой 5 млн. 636 тыс. руб. ООО ЧОП «Гранит-1» и ООО ЧОП «Астра-Коми Плюс» подали заявки на участие в обоих аукционах. В результате компании поделили между собой торги, где принял участие только один из заявителей. В соответствии с законодательством, заказчик вынужден был заключить с обоими ЧОПами госконтракты по максимальным ценам как с единственными участниками аукционов. За это нарушение ООО ЧОП «Гранит-1» и ООО ЧОП «Астра-Коми Плюс» оштрафованы по 100 тыс. руб. каждое. Суд признал законным решение Коми УФАС России о том, что две компании - ООО ЧОП «Гранит-1» и ООО ЧОП «Астра-Коми Плюс» совершили согласованные действия, ограничивающие конкуренцию и приведшие к сговору на торгах по госконтрактам.

59 из 71 © Кирилл Кузнецов 59 Сговор на аукцоне Из решения Арбитражного суда Свердловской области 22 апреля 2010 года Дело А /2010-С 9 УФАС по Свердловской области …было возбуждено дело по признакам нарушения законодательства «О защите конкуренции», выразившиеся в осуществлении согласованных действий в ходе проведения открытого аукциона, которые приводят или могут привести к установлению или поддержанию цен на торгах - соглашения об отказе от участия в аукционе, что привело к тому, что ООО «Агроремстрой» стало единственным участником. Согласно части 1 статьи ФЗ согласованными действиями хозяйствующих субъектов являются действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, удовлетворяющие совокупности следующих условий: результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов только при условии, что их действия заранее известны каждому из них; действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке.

60 из 71 © Кирилл Кузнецов Доказательства сговора В пункте 2 постановления Пленума ВАС РФ от N 30, при анализе вопроса о том, являются ли действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке согласованными (статья 8 Закона), арбитражным судам следует учитывать, что согласованность действий может быть установлена и при отсутствии документального подтверждения наличия договоренности об их совершении. Вывод о наличии одного из условий, подлежащих установлению для признания действий согласованными, а именно: о совершении таких действий было заранее известно каждому из хозяйствующих субъектов, - может быть сделан исходя из фактических обстоятельств их совершения. Например, о согласованности действий, в числе прочих обстоятельств, может свидетельствовать тот факт, что они совершены различными участниками рынка относительно единообразно и синхронно при отсутствии на то объективных причин. 60

61 из 71 © Кирилл Кузнецов Запрет на привлечение субподрядчиков ВАС. ОПРЕДЕЛЕНИЕ о передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ ВАС-11017/10 Москва 18 октября 2010 г. …Указывая на необходимость личного выполнения подрядных работ, комитет не устанавливал требования к участникам размещения заказа о наличии у них на стадии проведения торгов производственных мощностей и других ресурсов, необходимых для выполнения работ, являющихся предметом контракта. Включение в документацию об аукционе названного условия фактически устанавливает требования к подрядчику о наличии у него собственных ресурсов на стадии исполнения контракта, а не на стадии проведения торгов... … в соответствии с пунктом 1 статьи 706 Гражданского кодекса РФ договор подряда может быть включено условие о личном выполнении подрядчиком работы. Согласно пункту 1 статьи 1 94-ФЗ единый порядок размещения заказов устанавливается им в целях расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов и иных целях. Исходя из названного положения пункта 1 статьи 1 Закона в торгах могут участвовать лишь те лица, которые имеют признаки, отвечающие названным целям. Поэтому включение в документацию о торгах условий, которые в итоге приводят к исключению из круга участников размещения заказа лиц, не обладающих такими признаками, не может рассматриваться как ограничение доступа к участию в торгах. 61

62 из 71 © Кирилл Кузнецов Диапазоны значений в заявке. УФАС по Свердловской области. Р Е Ш Е Н И Е 31 г. Екатеринбург Резолютивная часть объявлена: При описании характеристик не допускается применение слов «менее», «более», «должны», «хуже», «лучше» и т.п. слова, которые не позволяют однозначно трактовать характеристики предлагаемого товара, вследствие чего невозможно определить соответствие такого предлагаемого к поставке товара потребностям заказчика. Заявка ООО НПФ «Профилактика» единой комиссией УЗО отклонена на основании п. 4 ч. 1 ст. 12 Закона о размещении заказов, вследствие несоответствия заявки участника размещения заказа требованиям пунктов 2.1. и 2.2. информационного блока документации об аукционе, что указано в протоколе рассмотрения заявок на участие в аукционе. 62

63 из 71 © Кирилл Кузнецов 63 Лучшие характеристики – так ли это хорошо? РЕШЕНИЕ по делу / г.Самара Согласно техническому заданию заказчиком установлено требование поставить бумагу белую формата А3 плотностью 210 г/м2. Требования заказчика о поставке бумаги установлены руководствуясь техническими характеристиками, необходимыми для изготовления определенного вида печатной продукции. (обоснование конкретного значения) Заявитель в поданной заявке предлагает поставить бумагу, отличающуюся по параметрам от бумаги, требуемой заказчиком, а именно, отличие заключается в плотности бумаги, составляющей 220 г/м2. Решение: бумага требуется для полиграфического производства, заказчик установил конкретные параметры бумаги с учетом технологии изготовления печатной продукции и видов изготавливаемой продукции. Поданная ООО «Бизнес-Ресурс» заявка не соответствовала требованиям заказчика, так как позиция 2, предложенная заявителем отлична по плотности от позиции 2 технического задания, установленной заказчиком. Таким образом, котировочная комиссия обоснованно отклонила заявку.

64 из 71 © Кирилл Кузнецов 64 Указание параметров конкретной марки в ТЗ ФАС, решение по делу К-228/08 Жалоба ООО «Мир Идеального климата» на действия ГУ МО «Московский областной фонд обязательного медицинского страхования» 1. Заказчиком в разделе 5 «Техническое задание» документации об аукционе установлены требования к техническим характеристикам товара, которые соответствуют только кондиционеру марки «Ballu BSC07H». 2. Установление Заказчиком в документации об аукционе технических характеристик, которые соответствуют только одной конкретной марке «Ballu BSC07H» без определения показателей эквивалентности, является нарушением части 2, части 3, части 3.1. статьи 34 Закона о размещении заказов. 3. Такие действия Заказчика влекут и ограничение количества участников размещения заказа, что является нарушением части 3.1. статьи 34 Закона о размещении заказов. Выдано предписание об устранении нарушений законодательства о размещении заказов.

65 из 71 © Кирилл Кузнецов 65 ФАС. РЕШЕНИЕ по делу К- 831/ г. Москва В разделе V «Техническое задание» конкурсной документации по лоту 1 установлены следующие технические требования к закупаемому оборудованию: … В совокупности, указанные технические характеристики соответствуют только одному из производителей данного вида оборудования, представленного на рынке, а именно медицинскому оборудованию фирмы Philips Healthcare, а именно компьютерный томограф Philips Brilliance 64. В разделе V «Техническое задание» конкурсной документации по лоту 4 установлены следующие технические требования … В совокупности, указанные технические характеристики соответствуют только одному из производителей данного вида оборудования … Заказчиком не представлено документов, свидетельствующих о необходимости и целесообразности установления вышеуказанных технических требований к технике, поставляемой для нужд подведомственных учреждений Заказчика. Таким образом, в нарушение части 3 статьи 22 Закона о размещении заказов, Заказчиком установлены требования к оборудованию, которые влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа.

66 из 71 © Кирилл Кузнецов 66 ФАС. РЕШЕНИЕ по делу К- 831/ г. Москва В разделе V «Техническое задание» конкурсной документации по лоту 1 объединено технологически и функционально несвязанное оборудование, а именно рентгеновский компьютерный томограф и ангиографическая система, поставляемые в различные подведомственные учреждения заказчика. Из технического задания не следует, что данное оборудование образует единый комплекс. Таким образом, в нарушение части 3 статьи 22 Закона о размещении заказов, Заказчиком установлены требования к оборудованию, которые влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа.

67 из 71 © Кирилл Кузнецов 67 ФАС. РЕШЕНИЕ по делу К-840/ Москва Комиссией ФАС рассмотрена жалоба ЗАО «Брынцалов-А» на действия Заказчика, Аукционной комиссии и вынесено решение по делу К- 715/09 от , в соответствии с которым установлено, что следует признать возможным и равноценным применение четырех ампул препарата Рифампицин с дозировкой 150 мг вместо одной ампулы препарата Рифампицин дозировкой 600 мг. На основании данного решения Заказчику выдано предписание о неприменении положений документации об Аукционе, ограничивающих число участников размещения заказа при проведении процедуры рассмотрения заявок Таким образом, при проведении процедуры рассмотрения заявок на участие в Аукционе Аукционная комиссия действовала в соответствии с законодательством Российской Федерации о размещении заказов и допуск к участию в Аукционе ЗАО «Брынцалов-А» правомерен.

68 из 71 © Кирилл Кузнецов 68 Взыскание с Заказчика процентов за пользование чужими денежными средствами ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОЛГО-ВЯТСКОГО ОКРУГА ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 3 декабря 2009 г. по делу N А / Иск ООО "СаВо" к муниципальному общеобразовательному учреждению средняя школа N 25 городского округа город … и городскому округу город Рыбинск Ярославской области в лице Департамента образования Администрации … о взыскании задолженности по муниципальному контракту от в сумме рублей 72 копеек и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме рублей 64 копеек. Взыскано рублей процентов за пользование чужими денежными средствами, а также госпошлина рублей 05 копеек. 09/12/10

69 из 71 © Кирилл Кузнецов 69 Закон о бюджете надо чтить! Пресс-служба ФАС России 17 ноября 2009 Белгородское УФАС России признало ОАО «Российские железные дороги» нарушившим часть 1 статьи 10 закона «О защите конкуренции» (злоупотребление доминирующим положением). В ходе рассмотрения дела было установлено, что «Исправительная колония 7» (г. Валуйки), являясь бюджетным учреждением, может предусматривать в договорах на организацию расчетов за перевозку грузов условие об авансировании в размере, не превышающем 30 процентов суммы договора. Действия ОАО «Российские железные дороги» по отказу в заключении договора на условиях, удовлетворяющих интересы бюджетного учреждения, квалифицированы как злоупотребление доминирующим положением. По факту совершения ОАО «Российские железные дороги» действий возбуждено дело об административном правонарушении по статье Кодекса об административных правонарушениях (КоАП РФ). По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении руководителем Белгородского УФАС России вынесено постановление о наложении оборотного штрафа в размере рублей.

70 из 71 © Кирилл Кузнецов Уязвимость этапов проведения ОАЭФ Подготовка документации и проекта контракта Рассмотрение первых частей заявок Рассмотрение вторых частей заявок Подписание проекта контракта Исполнение контракта 70

71 из 71 © Кирилл Кузнецов 71 Спасибо за внимание! Вопросы, предложения, обсуждения: форум: