Договорное регулирование в digital-сфере (юридические аспекты) Евгений Рябов Основатель Advoclick.ru Юрист

Договорное регулирование Договорное регулирование – разновидность индивидуального правового регулирования, противоположность нормативного правового регулирования. Нормативное регулирование устанавливает пределы договорного регулирования, при отсутствии последнего полностью определяет правовые взаимоотношения сторон (воздействие императивных и диспозитивных норм права). Договорное регулирование – способ «повернуть» диспозитивные нормы законодательства в свою сторону, т.е. подчинить их своей цели.

Договорное регулирование при создании программы ЭВМ и дизайна Договор об отчуждении исключительного права (правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на результат ИД в полном объеме приобретателю) – ст ГК РФ. Лицензионный договор (обладатель исключительного права на результат ИД (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить лицензиату право использования такого результата в предусмотренных договором пределах) – ст ГК РФ. Договор авторского заказа (автор (физическое лицо) обязуется по заказу заказчика создать произведение науки, литературы (в том числе программы ЭВМ) или искусства) – ст ГК РФ. Договор выполнения работ (подрядчик (физическое или юридическое лицо) обязуется выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его) – ст. 702 ГК РФ.

Риски при отсутствии договора Исключительное право (право использования результата ИД и распоряжения правами в отношении него) остается у автора или у прежнего правообладателя при отсутствии договора об отчуждении исключительного права; как следствие заказчик не вправе использовать результат ИД. При отсутствии лицензионного договора (что также может быть предусмотрено договором о создании результат ИД) заказчик также не вправе использовать результат ИД. Ответственность: - п. 3 ст ГК РФ за неправомерное использование результата ИД без заключения соглашения с правообладателем (бездоговорное использование) предусматривает взыскание убытков с правонарушителя; - п. 4 ст ГК РФ за неправомерное использование товарного знака (логотипа, например) без заключения соглашения с правообладателем (бездоговорное использование) предусматривает взыскание с правонарушителя компенсации в размере от 10 тысяч до 5 миллионов рублей.

Риски при заключении договора «Договор» составлен, но не заключен! «Договор» составлен, но является недействительным! Договор заключен и действителен, но его цель не достигнута!

Риски при заключении договора Договор авторского заказа, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным, следовательно договора нет (п. 1 ст ГК РФ). При отсутствии в возмездном (он возмездный по умолчанию) договоре об отчуждении исключительного права условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным, следовательно договора нет (п. 3 ст ГК РФ). Не допускается безвозмездное отчуждение исключительного права в отношениях между коммерческими организациями; при несоблюдении этого условия – договор ничтожен (п. 3.1 ст 1234 ГК РФ, ст. 168 ГК РФ). Государственная регистрация результата ИД может быть осуществлена по желанию правообладателя. При этом переход исключительного права подлежит государственной регистрации (п. 2 ст ГК РФ). В противном случае переход исключительного права считается несостоявшимся.

Риски при заключении договора Крупные сделки, цена которых составляет 25% и более стоимости имущества ООО подлежат одобрению ОСУ ООО (уставом это требование может быть отменено) (ст. 46 Закона об ООО)! Сделки с заинтересованными лицами (заинтересованное лицо и его аффилированные лица имеют более 20% голосов от общего числа голосов в ООО) подлежат одобрению ОСУ ООО (ст. 45 Закона об ООО)! Данное требование не может быть отменено уставом.

Способы минимизации/устранения юридических рисков Согласование всех существенных условий договора (перечень существенных условий установлен законодательством). Проверка условий договора на предмет их соответствия законодательству. Проверка полномочий сторон договора на его заключение. Проверка факта согласования договора с соответствующими лицами, органами. Проверка осуществления иных действий (регистрационных, например) во исполнение договора для достижения его целей.

Евгений Рябов тел. + 7 (951)