Жесткие, понятные однозначные условия контракта о приемке должны стать заслоном на пути у недобросовестного поставщика

В 94-фз установлены лишь обязательные требования включения в контракт условий о порядке осуществления приемок поставляемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг на соответствие количества, комплектности, объема и качества установленным требованиям.

В контракт включается обязательное условие о порядке осуществления заказчиком приемки поставляемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг на соответствие их количества, комплектности, объема и качества требованиям, установленным в таком контракте. Для проверки соответствия качества поставляемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг требованиям, установленным контрактом, заказчик вправе привлекать независимых экспертов.

Все конфликтные ситуации, возникающие в этой связи целиком и полностью составляют предмет гражданско-правового регулирования. По 94-ФЗ можно лишь направить в РНП (ст.19) но только в том случае, если контракт расторгнут по решению суда.

1. условия о документах, которые должны передать поставщик (подрядчик, исполнитель) 2. условие о приемке не посредственно у заказчика 3. действия сторон в случае сомнений в качестве товара, результата работы, услуги.

УСЛОВИЯ О ДОКУМЕНТАХ, КОТОРЫЕ ДОЛЖНЫ БЫТЬ ПЕРЕДАНЫ ПРИ ПОСТАВКЕ

В проекте контракта должны быть четко перечислены документы, которые заказчик требует предоставить ему при передаче товара, результата работ или услуги.

Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, продавец обязан одновременно с передачей вещи передать покупателю ее принадлежности, а также относящиеся к ней документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т.п.), предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором.

Паспорт производителя Технический паспорт Сертификат соответствия или декларация соответствия Одобрение типа транспортного средства Регистрационные удостоверения (на ЛС и мед. технику) Инструкция на русском языке Документы, подтверждающие гарантийные обязательства (гарантия поставщика, гарантия производителя, ГАРАНТИЙНЫЙ ТАЛОН с отметкой о дате передачи товара) Документ об обеспечении гарантии поставщика Накладные, акты приема-передачи и т.д.

В случае отсутствия документов на поставленный товар, товар не должен оплачиваться заказчиком. Заказчик может назначить поставщику разумный срок для передачи документов. (когда документы не переданы то отказ от товара) НО в силу ч.8 ст ФЗ заказчику в случае не передачи документов на товар придется расторгать товар либо настаивать на поставке товара с сопровождающими документами, а затем взыскивать неустойку за просрочку надлежащей поставки. ОДНОСТОРОННИЙ отказ от исполнения контракта ЗАПРЕЩЕН 94-ФЗ.

Заказчик может предусмотреть предоставление ему документов на товары, которые используются при выполнении работ, оказании услуг. (подрядчик обязан передать сертификаты соответствия и декларации соответствия на используемые материалы)

До начала процедур размещения заказа заказчик должен выяснить подлежит ли поставляемый товар товар сертификации или декларации соответствии (Единые перечни продукции, подлежащие обязательной сертификации и декларированию соответствия, утв. Постановлением Правительства РФ от )

ЭВМ и периферийные устройства с напряжением питания 40В, КОПИРОВАЛЬНЫЕ аппараты, системы охранной сигнализации и др. – обязательная сертификация. ЛС (кроме иммунобиологических), продукты питания, мебель для общественных помещений и др. – декларированию соответствия.

Требовать в составе заявок сертификаты соответствия и декларации соответствия НЕЛЬЗЯ.

- ГРАЖДАНСКО- ПРАВОВАЯ - административная - уголовная ответственности.

При проведении прокурорской проверки выяснилось, что мясная продукция поставляемая в детские сады не имела удостоверения качества и безопасности, при поставке мяса были использованы копии сопроводительных документов на аналогичный пищевой товар первой категории, якобы выработанный в тот же день. Партия несвежей говядины была изъята, в отношении руководителя поставщика возбуждено уголовное дело, завершившееся обвинительным приговором по пп. а) и в) ч. 2 ст. 238 УК РФ (ХРАНЕНИЕ, перевозка и сбыт товаров, не отвечающих требованиям безопасности жизни и здоровья потребителей, совершенные группой лиц по предварительному сговору в отношении товаров, предназначенных для питания детей в возрасте до шести лет)

Назначено наказание в виде 2,5 и 6 лет колонии общего режима со штрафами в доход государства в размере 200 и 100 тыс. рублей.

Ст ФЗ «Об обращении лекарственных средств» лекарственные препараты вводятся на территории РФ, если они зарегистрированы соответствующими уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. Регистрации подлежат все изделия медицинского назначения медицинская техника

В составе заявки – ПРАВОМЕРНО (административная и судебная практика) НО ФАС России считает, что «копии регистрационных удостоверений передаются непосредственно при поставке». Оба варианта правомерны, но неверно одновременное затребование РУ в составе заявок и при поставке товара. НЕВЕРНО не проверять наличие у ЛС, ИЗМ или медтехники регистрационное удостоверение.

1. гарантия производителя (типографским способом изготовленный гарантийный талон либо соответствующий раздел и отметка в техпаспорте) 2. гарантия поставщика (ее нужно будет изготовить в виде отдельного документа, содержащего указание на срок гарантии и перечень гарантийных обязательств) 3. документ об обеспечении исполнения гарантийных обязательств поставщиком в размере от 2 до 10 % НМЦК (ТОЛЬКО ПРИ ЗАКУПКАХ МАШИН И ОБОРУДОВАНИЯ СТОИМОСТЬЮ БОЛЕЕ 50 МЛН. РУБЛЕЙ, А ПРИ ЗАКУПКАХ МЕД. ОБОРУДОВАНИЯ НЕЗАВИСИМО ОТ СТОИМОСТИ)

Постановление Правительства РФ от N 753 (ред. от ) "Об утверждении технического регламента о безопасности машин и оборудования« "машина" - ряд взаимосвязанных частей или узлов, из которых хотя бы одна часть или один узел двигается с помощью соответствующих приводов, цепей управления, источников энергии, объединенных вместе для конкретного применения (обработки, переработки, перемещения или упаковки материала); "оборудование" - применяемое самостоятельно или устанавливаемое на машину техническое устройство, необходимое для выполнения ее основных и (или) дополнительных функций, а также для объединения нескольких машин в единый комплекс;

Условия приемки непосредственно у заказчика

Принятые заказчиком товары должны быть им осмотрены в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. Заказчик обязан в этот же срок проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота, и о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика.

При приемки результатов работ или услуг заказчик также обязан осмотреть результат, удостовериться в его качестве.

ЕСЛИ заказчик принял работу без проверки он в дальнейшем лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки, то есть лишается права ссылаться на явные недостатки работы (п. 3 ст. 720 ГК РФ)

Например, следует предусмотреть, что в присутствии представителей обеих сторон осуществляется проверка целостности упаковки, вскрытие упаковки, осмотр на наличие сколов, трещин, внешних повреждений, подключение и пробный цикл. Нелишним будет указать, что поставщик должен произвести уборку упаковки и мусора.

Правила проверки качества товара, результата работ или услуг могут быть предусмотрены законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями государственных стандартов (тех. регламентов) или контрактов. Порядок проверки качества должен соответствовать НПА.

Проблемы с проверкой поставленного товара возникают на стадии исполнения договора поставки. Проработайте порядок приемки товара на стадии составления проекта контракта Это поможет обеспечить себе прочную базу для возможной судебной защиты своих интересов.

Конкретные правила зависят от многих факторов, например, от вида поставляемого товара. Проверяется: артикул, модель и т. д. - для швейных изделий; метраж - для отделочных материалов, тканей и т. д.; количество - на весах; работоспособность - при приемке технически сложных изделий, например, бытовой техники. Немалое значение имеют и квалификация персонала покупателя - это тоже влияет на сроки и способы приемки товара.

Иногда в тех. Задании заказчик указывает ссылки на ГОСТ, СНиП, которые не носят обязательного характера. При наличии таких ссылок соответствующие НТД становятся обязательными в отношениях между заказчиками и его контрагентом. ГОСТ и СНиП устанавливают определенные правила приемки и их придется соблюдать.

Конкретные требования к порядку приемки определены СНиП «Приемка в эксплуатацию законченных строительством объектов. Основные положения». (включен во все проектные документации, соответственно, становится обязательным для заказчика и подрядчика, заключивших контракт. Следовательно, все испытательные мероприятия, которые предусмотрены СНиП должны быть соблюдены. В этих случаях приемка и оплата могут быть осуществлены только при положительном результате испытаний (п. 5, ст. 753 ГК РФ).

КОНТРАКТОМ МОЖЕТ БЫТЬ установлена обязанность поставщика проверить качество товара, передаваемого покупателю (испытание, анализ, осмотр и т.п.), продавец должен предоставить покупателю доказательства осуществления проверки качества товара. Если порядок проверки качества не установлен контрактом, то проверка качества товара производится в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно применяемыми условиями проверки.

Инструкции содержат четкие, проверенные временем правила - это избавляет контрагентов от необходимости самим устанавливать порядок и сроки приемки товаров, разрабатывать формы актов, прописывать процедуру приемки. Использование этих инструкций избавляет от необходимости думать. В то же время инструкции содержат некоторые весьма спорные положения (как-то: слишком короткие сроки приемки товара, участие к приемке представителя общественности, необходимость обращения в бюро товарных экспертиз). Даже минимальное несоблюдение этих положений может привести к отказу в исковых требованиях по поводу ненадлежащей поставки или отклонению доводов ответчика против иска.

Заказчик подготавливает проект контракт заимствуя отдельные положения этих инструкций в текст контракта Логично включить в текст контракта условия о выборочной проверке, О ВЫЗОВЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ поставщика при обнаружении недостатков (пп.15,19 и 20 Инструкции П-7)

Действия сторон в случае сомнений в качестве товара

Интересы заказчика лучше защищены, когда контракт содержит конкретные указания на тот случай, если заказчик не уверен в качестве товара, результата работы, услуги. Так, в контракт возможно включить порядок оповещения поставщика об обнаружении недостатков, время для его явки и диагностики товара, условия направления на экспертизу, ремонт, предоставление единицы аналогичного товара из подменного фонда поставщика.

Товар, работы, услуги могут иметь степень качества (то есть быть более или менее качественными только в обыденном понимании) Характеристика «качественный» обозначает соответствие чему-то (техническому заданию, тех. регламенту, ГОСТу, СанПиН, отобранному образцу) отклонение от требований означает, что товар некачественный.

Это соответствие ЛС требованиям фармакопейной статьи либо в случае ее отсутствия нормативной документации или нормативному документу (ст. 4 ФЗ от ФЗ «Об обращении лекарственных средств») Юридически лекарство не может быть хорошего, не очень хорошего или плохого качества. Лекарство либо качественное либо нет.

Это означает, что товар (результат работ, результат услуг) соответствует требованиям по качеству, если способен в течение определенного периода времени (как правило, в течение гарантийного срока) оставаться соответствующим техническим заданиям, ГОСТу, СанПиН и проч.

ПОСТАВЩИК (подрядчик) обязан передать заказчику товар (результат работ), качество которого соответствует договору поставки, договору подряду (контракту); При отсутствии в контракте условий о качестве товара ПОСТАВЩИК (подрядчик) обязан передать товар (результат работ), пригодный для целей, для которых товар (результат работ) такого рода обычно используется, причем, если поставщик (подрядчик) при заключении контракта был поставлен заказчиком в известность о конкретных целях приобретения товара (целях использования), поставщик (подрядчик) обязан передать покупателю товар (результат работ), пригодный для использования в соответствии с этими целями; Если в установленном законом порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то поставщик обязан передать заказчику товар (результат работ), соответствующий этим обязательным требованиям (в настоящее время обязательные требования содержатся в технических регламентах, а также в некоторых ГОСТах, СНиП, СанПин). (письмо Госстандарта от ) Качество товара может определяться образцом, который был предварительно предложен продавцом и отобран покупателем (п.3 ст. 469 ГК РФ, ч. 3.1 ст. 25, ч. 2 ст ФЗ)

Уведомление поставщика (подрядчика) об обнаруженных недостатках и предъявление требований

Отсутствие уведомления поставщика, его несвоевременное уведомление заказчиком вообще могут привести к тому, что исчезнут обязанности поставщика о замене товара, устранении недостатков и т.д. (ст. 483 ГК РФ) Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки ( скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении (п. 4 ст. 720 ГК РФ)

Заказчик, которому поставлены товары ненадлежащего качества, должен незамедлительно направить уведомление поставщику о недостатках поставленных товаров. Добросовестный поставщик как можно быстрее заменит товар. Если поставщик без промедления не заменит поставленные товары товарами надлежащего качества, заказчик вправе предъявить поставщику следующие требования:

а) требование соразмерного уменьшения покупной цены (противоречит ч. 5 ст. 9 Закона 94ФЗ, так как фактически позволяет заказчику изменить условие о качестве товара); б) требование безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок; в) требование возмещения своих расходов на устранение недостатков товара (заключение дополнительного договора затруднено ввиду длительности дополнительных процедур размещения заказа или невозможно ввиду отсутствия у заказчика достаточной суммы денежных средств на соответствующей статье КОСГУ(например, 225 или 226)).

г) отказаться от исполнения договора купли продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы (в госзаказе возможно только в судебном порядке либо по соглашению сторон); д) потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.

Аналогичные правила установлены ст. 519 ГК РФ на случай поставки некомплектного товара.

если поставщик не поставил предусмотренное контрактом поставки количество товаров либо не выполнил требования заказчиком о замене недоброкачественных товаров или о доукомплектовании товаров в установленный срок, заказчик вправе приобрести не поставленные товары у других лиц с отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов на их приобретение. Исчисление расходов покупателя на приобретение товаров производится по правилам, предусмотренным п. 1 ст. 524 ГК РФ.

Заказчик вправе отказаться от оплаты товаров ненадлежащего качества и некомплектных товаров, а если такие товары оплачены, потребовать возврата уплаченных сумм впредь до устранения недостатков и доукомплектования товаров либо их замены (п. 2 ст. 520 ГК РФ).

Заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выпол няемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность. Если во время выполнения работы станет очевидно, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков (п. 3 ст. 715 ГК РФ).

а) отказаться от договора подряда и потребовать возмещения убытков (возможно только в судебном порядке либо по соглашению сторон); б) поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика и потребовать возмещения убытков (заключение иного договора под ряда затруднено ввиду длительности дополнительных процедур размещения заказа или невозможно ввиду отсутствия у заказчика достаточной суммы денежных средств на соответствующей статье КОСГУ (например, 225 или 226))

В случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от контракта, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его непригодным для предусмотренного в контракте использования либо при отсутствии в контракте соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе по своему выбору потребовать от подрядчика:

а) безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; б) соразмерного уменьшения установленной за работу цены (противоречит ч. 5 ст. 9 Закона 94ФЗ, так как фактически позволяет заказчику изменить условие о качестве работы); в) возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (но заключение иного договора подряда (на устранение недостатков) затруднено ввиду длительности дополнительных процедур размещения заказа или невозможно ввиду отсутствия у заказчика достаточной суммы денежных средств на соответствующей статье КОСГУ (например, 225 или 226))

Согласно п. 3 ст. 723 ГК РФ, если отступления в работе от условий договора или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков (в действительности это возможно только в судебном порядке либо по соглашению сторон).

Во всех случаях, когда заказчик сможет рассчитать собственные расходы на устранение недостатков и другие убытки, а также начислит неустойку, ему необходимо направить в адрес контрагента официальную претензию об оплате всей начисленной суммы.

– обратиться с требованием об уплате указанной суммы в банк гарант (если контрагентом было предоставлено обеспечение исполнения контракта в форме банковской гарантии), – обратиться с требованием об уплате указанной суммы к поручителю (если контрагентом было предоставлено обеспечение исполнения контракта в форме договора поручительства), – удержать указанную сумму из суммы, перечисленной контрагентом на счет заказчика в качестве обеспечения исполнения кон тракта, – обратиться в суд с иском о взыскании указанной суммы, а также судебных расходов.

ДОКАЗАТЕЛЬСТВО НЕНАДЛЕЖАЩЕГО КАЧЕСТВА ТОВАРА

главной трудностью для заказчиков является момент доказывания ненадлежащего качества товаров (работ, услуг). Есть несколько правил, которые помогут заказчикам.

ПРАВИЛО 1

– заказчик в любое время вправе потребовать проверки качества поставляемых товаров (выполняемых работ) в экспертной организации по выбору поставщика (подрядчика), согласованной с заказчиком; – если заказчиком предъявлены требования, связанные с обнаруженными недостатками в товаре (работе), а поставщик (подрядчик) возражает, считая товар (работу) качественными, последний обязан подтвердить это в экспертной организации по выбору поставщика (подрядчика), согласованной с заказчиком; – все расходы по экспертизе товара (работы), транспортировке и монтажу/демонтажу товара (результата работы) для экспертизы несет поставщик (подрядчик).

ПРАВИЛО 2

При выборочной проверке забраковывается вся партия товара, даже если заказчиком обнаружена лишь одна единица некачественного товара. При сплошной проверке забраковывается только некачественная единица товара.

Заказчик имеет право осуществлять выборочную или сплошную проверку качества поставляемой продукции по своему усмотрению Для проведения выборочной проверки качества товара заказчик вправе дать поставщику распоряжение о направлении до отгрузки в адрес грузополучателя образцов товара из каждой партии для проверки качества и соответствия товара техническому заданию путем проведения дополнительной лабораторной экспертизы в согласованной с поставщиком (указанной заказчиком) профильной организации по контролю качества товара

Экспертиза качества с привлечением экспертных организаций и/или частных экспертов прводится за счет средств поставщика При проведении выборочной проверки, в случае выявления в тестируемых образцах несоответствия требованиям контракта, заказчик вправе забраковать всю партию товара, при этом объем поставки и цена контракта остаются неизменными, а поставщик обязан заменить забракованную партию. Забракованная партия удерживается заказчиком до момента поставки новой партии товара.

ПРАВИЛО 3

Контракт на поставку машин и оборудования должен содержать условие о монтаже и наладке оборудования, проведении пробных испытаний. НЕ СТОИТ ОПЛАЧИВАТЬ ОБОРРУДОВАНИЕ В КОРОБКАХ, так как заказчик ничего не знает о качестве их содержимого. При закупках машин и оборудования на торгах заказчик обязан установить требование об осуществлении монтажа и наладки товара в случае, если это предусмотрено технической документацией на товар (п.3, ч.4, ст. 22, п. 6 ч.4, ст.41.6, п.4.1 ст ФЗ)

Правило 4

Контракт может предусматривать двухэтапную приемку. Имеется ввиду не приемка двух этапов работ или двух партий товаров, а два этапа приемки одного и того же товара.

В СРОК до Поставщик должен поставить весь товар на склад Поставщика и осуществить его предварительную сборку. По завершении сборки Поставщик и Заказчик подписывают промежуточный акт приема-передачи товара. После подписания промежуточного акта приемки товара Поставщик вправе приступить к поставке товара в адрес Заказчика. По завершении поставки Поставщик обязан в трехдневный срок осуществить монтаж и наладку товара, продемонстрировать заказчику все режимы эксплуатации товара не менее трех раз. При отсутствии сбоев в работе товара Заказчик и поставщик подписывают акт приема-передачи товара, являющийся основанием для оплаты товара. Заказчик имеет право в любой момент контролировать ход поставки, монтажа и наладки товара.

Правило 5.

Некоторые заказчики прописывают в контракте комиссионную приемку товара. (см. отдельный файл)

При отсутствии в контракте условия о том, что качество товара (работ, услуг) подтверждается поставщиком (подрядчиком, исполнителем) либо при неисполнении им этой обязанности заказчику необходимо зафиксировать неявку поставщика или его отказ от подписи акта, а также прибегнуть к помощи третьих лиц: надо как минимум составить собственный акт входного контроля, зафиксировав недостатки, а затем обращаться в компетентные органы, способные подтвердить наличие недостатков.

К таким органам относят Роспотребнадзор, Государственную инспекцию по качеству сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия Правительства Москвы и иные подобные органы в субъектах Федерации и т.д. (94-ФЗ позволяет привлекать экспертов)

ПРИЕМКА ПРОДУКЦИИ

В НАСТОЯЩЕЕ ВРЕМЯ на нормативном уровне каких-либо актов, упорядочивающих процесс приемки до сих пор нет. Процесс приемки остается проблемой, с которой каждый заказчик остается один на один.

Созданные в советское время инструкции о порядке приемки продолжают применяться, но уже в качестве не обязательных правовых актов.

Если условие о приемке согласно инструкциям П-6 и П-7 не включено в контракт, а заказчик провел приемку по этим инструкциям, то составленный акт признается арбитражным судом надлежащим доказательством по спорным делам между заказчиком и поставщиком, поскольку никакого иного общего порядка приемки не существует.

НО При обнаружении дефектов товара, товар тем не менее продолжает существовать (за исключением скоропортящихся). Забракованные изделия можно отправить на экспертизу и достаточно точно определить когда, где и по какой причине возникли дефекты.

В отличие от приемки по качеству установление недостачи товара характеризуется одномоментностью и невоспроизводимостью обстоятельств, при которых обнаружена недостача. Отсюда вытекает необходимость точного и детального отражения в документах всех обстоятельств приемки, поскольку только на основе анализа документов можно судить о достоверности утверждения комиссии о существовании факта недостачи.

Повысить достоверность результатов приемки и снизить возможность злоупотреблений можно путем введения в текст контракта пунктов, регламентирующих действия получателей (заказчиков) при приемке.

Состоит в определении соответствия товара стандартам и условиям контракта, данным маркировки и сопроводительных документов, фактической сортности (марке, артикулу и т.п.), а также определении причин брака или снижения качества. Нередко товары теряют свое качество из-за нарушения правил упаковки, неправильного хранения или транспортировки. Экспертиза позволяет установить такие причины и предложить способы предупреждения потерь.

Экспертиза может назначаться по соглашению сторон либо по инициативе одной из них. По организационным признакам экспертизы делятся на первичные, то есть назначаемые по соответствующим вопросам впервые и повторные. Основная и дополнительная (проводится из-за неполноты или нечеткости основной экспертизы)

Оформляется по результатам экспертизы подписывается экспертом и заверяется печатью экспертного учреждения. Оспаривание актов экспертизы проводится путем направления заявлений на имя руководителя экспертного органа с указанием конкретных недостатков, допущенных при проведении первичной экспертизы. Руководитель вправе при наличии оснований назначить повторную экспертизу, в т.ч. Комиссионную, проводимую несколькими экспертами. Повторная экспертиза может назначаться по постановлению следственных и судебных органов.