Тема семинара: Модернизация гражданского законодательства: Президентский проект о внесении изменений в Гражданский кодекс РФ. Актуальные вопросы, перспективы, практические рекомендации

Часть 1. Ведущий Соловьева Ирина Альбертовна, адвокат, Председатель Правления Московской коллегии адвокатов «Право и Защита» Тема 1. Общая характеристика последствий внесения изменений в Гражданский кодекс РФ для гражданского оборота. Тема 1. Общая характеристика последствий внесения изменений в Гражданский кодекс РФ для гражданского оборота. 2

Информация о законопроекте наименование законопроекта – ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса РФ, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» наименование законопроекта – ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса РФ, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» разработан Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства в рамках реализации Концепции развития гражданского законодательства, подготовленной в соответствии с пунктом 3 Указа Президента РФ от 18 июля 2008 г «О совершенствовании Гражданского кодекса РФ» разработан Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства в рамках реализации Концепции развития гражданского законодательства, подготовленной в соответствии с пунктом 3 Указа Президента РФ от 18 июля 2008 г «О совершенствовании Гражданского кодекса РФ» внесен в Государственную Думу Президентом РФ за по результатам доработки в соответствии с поручением Президента РФ от 17 октября 2011 г. Пр апреля 2012 г. внесен в Государственную Думу Президентом РФ за по результатам доработки в соответствии с поручением Президента РФ от 17 октября 2011 г. Пр апреля 2012 г. Государственной Думой законопроект принят в первом чтении 27 апреля 2012 г. Государственной Думой законопроект принят в первом чтении С 01 сентября 2012 г. вступает в силу за исключением отдельных положений. С 01 сентября 2012 г. вступает в силу за исключением отдельных положений. 3

Часть 2. Ведущий Долгих Дарья Геннадьевна, юрист, начальник Управления по работе с юридическими лицами Московской коллегии адвокатов «Право и Защита» Тема 2. Коммерческие и некоммерческие организации: приоритетные организационно-правовые формы, приведение учредительных документов в соответствие с новыми требованиями ГК РФ (сроки, порядок). Реорганизация и ликвидация. Тема 2. Коммерческие и некоммерческие организации: приоритетные организационно-правовые формы, приведение учредительных документов в соответствие с новыми требованиями ГК РФ (сроки, порядок). Реорганизация и ликвидация. 4

Основные понятия Юридическое лицо - организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (пункт 1 ст. 48 ГК РФ в редакции законопроекта ). Юридическое лицо - организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (пункт 1 ст. 48 ГК РФ в редакции законопроекта ). Коммерческая организация - организация, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (пункт 1 ст. 50 ГК РФ). Коммерческая организация - организация, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (пункт 1 ст. 50 ГК РФ). Некоммерческая организация – организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели и не распределяющая полученную прибыль между участниками (пункт 1 ст. 50 ГК РФ). Некоммерческая организация – организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели и не распределяющая полученную прибыль между участниками (пункт 1 ст. 50 ГК РФ). 5

Общая классификация юридических лиц по законопроекту Юридические лица УнитарныеКоммерческие Некоммерческие КорпоративныеКоммерческие Некоммерческие 6

Основные понятия в классификации корпораций по законопроекту Корпоративные организации (корпорации) - юридические лица, учредители (участники, члены) которых обладают правом на участие в управлении их деятельностью (право членства) – абзац 1 пункта 1 ст. 65 прим 1 Унитарные организации - юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства – абзац 2 пункта 1 ст. 65 прим 1 в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью – пункты 1, 4 ст. 66 Хозяйственные общества – корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом, создаваемые в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью – пункты 1, 4 ст. 66 Публичные хозяйственные общества – акционерные общества, акции которых и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах – пункт 1 ст. 66 прим 3 Непубличные хозяйственные общества – хозяйственные общества, не отвечающие признакам публичного – пункт 2 ст. 66 прим 3 в организационно- правовой форме полного товарищества или товарищества на вере (коммандитного товарищества) – пункты 1, 3 ст. 66 Хозяйственные товарищества – корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом, создаваемые в организационно- правовой форме полного товарищества или товарищества на вере (коммандитного товарищества) – пункты 1, 3 ст. 66 Производственный кооператив или артель – добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов – ст. 107 действующей редакции ГК РФ - пункт 1 ст. 117 Общественные организации – добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей, а также для представления и защиты общих интересов и достижения иных не противоречащих закону целей - пункт 1 ст. 117 Ассоциация (союз) – основанное на добровольном, а в установленных законом случаях - обязательном членстве, объединение юридических и (или) физических лиц, созданное ими для представления и защиты совместных общественно значимых, в том числе профессиональных интересов, достижения общественно полезных непредпринимательских и иных целей, не противоречащих закону. пункт 1 ст. 117 прим 4 7

Классификация корпораций по законопроекту Корпоративные организации Некоммерческие Потребительские кооперативы Общественные организации Ассоциации и союзы Коммерческие Хозяйственные общества Непубличные Публичные Хозяйственные товарищества Производственные кооперативы 8

Виды учредительных документов (ст. 52 ГК РФ в редакции законопроекта ) Устав, утверждаемый его учредителями (участниками) (пункт 1 ст. 52 ГК РФ) Устав, утверждаемый его учредителями (участниками) (пункт 1 ст. 52 ГК РФ) Типовой устав, используемый при государственной регистрации, утвержденный уполномоченным государственным органом (пункт 2 ст. 52 ГК РФ) Типовой устав, используемый при государственной регистрации, утвержденный уполномоченным государственным органом (пункт 2 ст. 52 ГК РФ) Учредительный договор между учредителями (участниками), имеющий силу устава для хозяйственных товариществ (полных товариществ, товариществ на вере (коммандитных товариществ) (пункт 3 ст. 52 ГК РФ) Учредительный договор между учредителями (участниками), имеющий силу устава для хозяйственных товариществ (полных товариществ, товариществ на вере (коммандитных товариществ) (пункт 3 ст. 52 ГК РФ) Единый типовой устав для учреждений (пункт 4 ст. 52 ГК РФ) Единый типовой устав для учреждений (пункт 4 ст. 52 ГК РФ) 9

Сроки и порядок приведения учредительных документов и наименований юридических лиц в соответствие с ГК РФ При первом изменении учредительных документов (пункт 7 ст. 8 законопроекта) для обществ с дополнительной ответственностью, ЗАО, потребительских обществ и сбытовых (торговых) потребительских кооперативов, товарных бирж, государственных и муниципальных унитарных предприятий, основанным на праве хозяйственного ведения, некоммерческих организаций. При первом изменении учредительных документов (пункт 7 ст. 8 законопроекта) для обществ с дополнительной ответственностью, ЗАО, потребительских обществ и сбытовых (торговых) потребительских кооперативов, товарных бирж, государственных и муниципальных унитарных предприятий, основанным на праве хозяйственного ведения, некоммерческих организаций. С 01 сентября 2012 г. не допускается преобразование коммерческих организаций в некоммерческие и некоммерческих организаций в коммерческие за исключением случаев реорганизации унитарных предприятий, а также государственных и муниципальных учреждений, а также иных организаций, предусмотренных законом. С 01 сентября 2012 г. не допускается преобразование коммерческих организаций в некоммерческие и некоммерческих организаций в коммерческие за исключением случаев реорганизации унитарных предприятий, а также государственных и муниципальных учреждений, а также иных организаций, предусмотренных законом. До 01 июля 2013 г. ЗАО могут преобразоваться в ООО, ПК, в публичное или непубличное АО. После 01 июля 2013 г. по умолчанию все ЗАО будут считаться непубличными АО. До 01 июля 2013 г. ЗАО могут преобразоваться в ООО, ПК, в публичное или непубличное АО. После 01 июля 2013 г. по умолчанию все ЗАО будут считаться непубличными АО. С 01 января 2017 г. не допускается преобразование коммерческих организаций в некоммерческие и некоммерческих организаций в коммерческие за исключением случаев реорганизации некоммерческих корпораций, кроме общественных организаций С 01 января 2017 г. не допускается преобразование коммерческих организаций в некоммерческие и некоммерческих организаций в коммерческие за исключением случаев реорганизации некоммерческих корпораций, кроме общественных организаций При приведении в соответствие с ГК РФ учредительных документов государственная пошлина не взимается (пункт 13 ст. 8 законопроекта). При приведении в соответствие с ГК РФ учредительных документов государственная пошлина не взимается (пункт 13 ст. 8 законопроекта). 10

Преобразование юридических лиц в соответствии с переходными положениями законопроекта Общество с ограниченной ответственностью Производственный кооператив Акционерное общество 11

Применение положений ГК РФ к учредительным документам юридических лиц, созданных до Применяются положения ГК РФ, регулирующие деятельность Потребительских кооперативов Общественных организаций Ассоциаций (союзов), Фондов, Учреждений, Религиозных организаций Применяются положения ГК РФ, регулирующие деятельность Ассоциаций (союзов) Положения ГК РФ применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено специальными федеральными законами об их создании 12

Статья 7.1. ФЗ «О некоммерческих организациях» от N 7-ФЗ (в редакции от ) Государственная корпорация - не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций Государственная корпорация - не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций 13

Основные понятия в классификации унитарных организаций по законопроекту Унитарные организации – юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства – абзац 2 пункта 1 ст. 65 прим 1 Унитарные организации – юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства – абзац 2 пункта 1 ст. 65 прим 1 Некоммерческие унитарные организации – общественные, благотворительные и иные фонды, в том числе автономные некоммерческие организации, государственные (в том числе государственные академии наук), муниципальные и частные (в том числе общественные) учреждения, религиозные организации – пункт 3 ст. 50 Некоммерческие унитарные организации – общественные, благотворительные и иные фонды, в том числе автономные некоммерческие организации, государственные (в том числе государственные академии наук), муниципальные и частные (в том числе общественные) учреждения, религиозные организации – пункт 3 ст. 50 Коммерческие унитарные организации – государственные или муниципальные унитарные предприятия – пункт 1 ст. 113 Коммерческие унитарные организации – государственные или муниципальные унитарные предприятия – пункт 1 ст. 113 Унитарное предприятие - коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество – пункт 1 ст. 113 Унитарное предприятие - коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество – пункт 1 ст. 113 Казенное предприятие – государственное или муниципальное унитарное предприятие, созданное на базе государственного имущества – пункт 1 ст. 115 Казенное предприятие – государственное или муниципальное унитарное предприятие, созданное на базе государственного имущества – пункт 1 ст. 115 Учреждение - унитарная некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера - пункт 1 ст. 120 Учреждение - унитарная некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера - пункт 1 ст. 120 Фонд - не имеющая членства унитарная некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая благотворительные, культурные, образовательные или иные социальные, общественно полезные цели – пункт 1 ст. 118 Фонд - не имеющая членства унитарная некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая благотворительные, культурные, образовательные или иные социальные, общественно полезные цели – пункт 1 ст. 118 Религиозная организация - добровольное объединение граждан, образованное ими в целях совместного исповедания и распространения веры (местная религиозная организация), а также объединение таких организаций (централизованная религиозная организация) и (или) созданный им руководящий либо координирующий орган – пункт 1 ст. 121 Религиозная организация - добровольное объединение граждан, образованное ими в целях совместного исповедания и распространения веры (местная религиозная организация), а также объединение таких организаций (централизованная религиозная организация) и (или) созданный им руководящий либо координирующий орган – пункт 1 ст

Унитарные организации Некоммерческие Фонды Учреждения Религиозные организации Коммерческие Государственные унитарные предприятия Казенные Неказенные –не создаются, действуют как казенные Муниципальные унитарные предприятия Постепенное отмирание МУПов - Неказенные –не создаются, действуют как казенные. 15

Статья 21.1 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от ФЗ (в редакции от ) Исключение юридического лица, прекратившего свою деятельность, из единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа 1. Юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность (далее - недействующее юридическое лицо). Такое юридическое лицо может быть исключено из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом. 2. При наличии одновременно всех указанных в пункте 1 настоящей статьи признаков недействующего юридического лица регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц (далее - решение о предстоящем исключении). 3. Решение о предстоящем исключении должно быть опубликовано в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, в течение трех дней с момента принятия такого решения. Одновременно с решением о предстоящем исключении должны быть опубликованы сведения о порядке и сроках направления заявлений недействующим юридическим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц (далее - заявления), с указанием адреса, по которому могут быть направлены заявления. 4. Заявления могут быть направлены в срок не позднее чем три месяца со дня опубликования решения о предстоящем исключении. В случае направления заявлений решение об исключении недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц не принимается и такое юридическое лицо может быть ликвидировано в установленном гражданским законодательством порядке. 16

Часть 2. Ведущий Долгих Дарья Геннадьевна, юрист, начальник Управления по работе с юридическими лицами Московской коллегии адвокатов «Право и Защита» Тема 3. Принцип независимости управления, борьба со злоупотреблениями менеджмента - два "полюса" корпорации. Регламент принятия, оспаривания решений общих собраний. Тема 3. Принцип независимости управления, борьба со злоупотреблениями менеджмента - два "полюса" корпорации. Регламент принятия, оспаривания решений общих собраний. 17

КОНЦЕПЦИЯ РАЗВИТИЯ ГРАЖДАНСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ III. Законодательство о юридических лицах 1. Общие положения ГК о юридических лицах (извлечение) 1.7. Целесообразно усилить правила статьи 53 ГК об имущественной (деликтной) ответственности органов юридического лица перед соответствующим юридическим лицом, которая должна быть солидарной (при наличии нескольких "волеизъявляющих" органов юридического лица или при их коллективном характере) и, как правило, виновной, наступающей лишь в случаях грубой неосмотрительности (неосторожности) или риска, неоправданного по условиям оборота (например, отчуждение имущества юридического лица при наличии конфликта интересов по существенно заниженной цене, непроявление должной осмотрительности в выборе контрагента и (или) при подготовке условий сделки и т.п.). Нормальный предпринимательский риск, оправданный условиями оборота, должен исключать ответственность указанных лиц. Следует также объявить ничтожными условия договоров между руководителем (иным лицом, представляющим юридическое лицо) и самим юридическим лицом, ограничивающие или исключающие имущественную ответственность органа (руководителя) юридического лица Субсидиарная ответственность различных лиц, прежде всего учредителей (участников) юридического лица по его долгам должна наступать при невозможности взыскания причиненных юридическому лицу убытков с виновных лиц по правилам пункта 3 статьи 53 ГК. Положения пункта 3 (абзац 2) статьи 56 ГК целесообразно дополнить правилом о субсидиарной виновной имущественной ответственности учредителей, участников, выгодоприобретателей и иных лиц, имеющих возможность определять решения о совершении сделок, принимаемые юридическим лицом, перед его контрагентами по сделке. 18

Ответственность лиц, контролирующих юридическое лицо (статья 53 прим 4 ГК РФ) 1.Если настоящим Кодексом или иным законом не установлено иное, контролирующее лицо несет солидарную с подконтрольным юридическим лицом ответственность по обязательствам подконтрольного лица, возникшим из совершенных им действий, в том числе сделок, или бездействия, в следующих случаях: 1)такие действия совершены или бездействие допущено во исполнение указаний контролирующего лица; 2)совершение действий направлено на ограничение ответственности контролирующего лица, которую оно понесло бы, если бы действия были совершены самим контролирующим лицом, и при этом такими действиями причинен вред другому лицу; 3)контролирующее лицо было обязано предотвратить причинение вреда другому лицу при совершении действий подконтрольным лицом, однако не сделало этого. 2.Подконтрольное лицо не отвечает по долгам контролирующего лица. 3.Подконтрольное лицо или его участники вправе требовать возмещения контролирующим лицом убытков, причиненных такому лицу (пункт 3 статьи 531). Солидарно с контролирующим лицом несут ответственность лица, через которых данное лицо осуществляет контроль, а также лица, совместно с которыми данное лицо осуществляет контроль. Солидарно с контролирующим лицом несут ответственность лица, через которых данное лицо осуществляет контроль, а также лица, совместно с которыми данное лицо осуществляет контроль. К отношениям по возмещению контролирующим лицом убытков применяются правила главы 59 настоящего Кодекса, поскольку иное не установлено настоящим Кодексом, другими законами и не вытекает из существа соответствующих правоотношений. К отношениям по возмещению контролирующим лицом убытков применяются правила главы 59 настоящего Кодекса, поскольку иное не установлено настоящим Кодексом, другими законами и не вытекает из существа соответствующих правоотношений. 19

Классификация решений собраний по субъекту Решения собраний Коллегиальных органов управления юридических лиц Участников Совета директоров Кредиторов при банкротстве Собственников имущества в многоквартирном доме Участников общей долевой собственности на земельные паи Членов потребительских кооперативов 20

Регламент принятия решений (пункты 1-3 ст. 181 прим 2 ГК РФ) Решение принято- кворум- не менее 50% от числа участников По каждому вопросу самостоятельное решение, если иное не установлено единогласно Протокол в письменной форме 21

Обязательные реквизиты Протокола собрания (пункты 4, 5 ст. 181 прим 2 ГК РФ) ОЧНОЕ ГОЛОСОВАНИЕ ДАТА, ВРЕМЯ, МЕСТО ЛИЦА- УЧАСТНИКИ СОБРАНИЯ РЕЗУЛЬТАТЫ ГОЛОСОВАНИЯ ПО КАЖДОМУ ВОПРОСУ ЛИЦА, ПРОИЗВОДИВШИЕ ПОДЧСЕТ ГОЛОСОВ ЛИЦА, ГОЛОСОВАВШИЕ ПРОТИВ ПРИНЯТИЯ РЕШЕНИЙ ЗАОЧНОЕ ГОЛОСОВАНИЕ ДАТА, ДО КОТОРОЙ ПРИНИМАЛИСЬ ДОКУМЕНТЫ О ГОЛОСОВАНИИ РЕЗУЛЬТАТЫ ГОЛОСОВАНИЯ ПО КАЖДОМУ ВОПРОСУ ЛИЦА, ПРОИЗВОДИВШИЕ ПОДЧСЕТ ГОЛОСОВ ЛИЦА, ПОДПИСАВШИЕ ПРОТОКОЛ 22

Основные понятия, связанные с решениями собраний, по законопроекту Основные понятия, связанные с решениями собраний, по законопроекту Участник гражданско-правого сообщества - участники юридического лица, сособственники, кредиторы при банкротстве и т.п. (пункт 1 ст. 181 прим 1) Участник гражданско-правого сообщества - участники юридического лица, сособственники, кредиторы при банкротстве и т.п. (пункт 1 ст. 181 прим 1) Кворум - не менее пятидесяти процентов от общего числа участников соответствующего гражданско-правового сообщества (пункт 1 ст. 181 прим 2) Кворум - не менее пятидесяти процентов от общего числа участников соответствующего гражданско-правового сообщества (пункт 1 ст. 181 прим 2) Оспоримое решение собрания недействительно по основаниям, установленным законом, в силу признания его таковым судом (абзац 1 пункта 1 ст. 181 прим 3) Оспоримое решение собрания недействительно по основаниям, установленным законом, в силу признания его таковым судом (абзац 1 пункта 1 ст. 181 прим 3) Ничтожное решение собрания недействительно по основаниям, установленным законом независимо от признания его таковым судом (абзац 2 пункта 1 ст. 181 прим 3) Ничтожное решение собрания недействительно по основаниям, установленным законом независимо от признания его таковым судом (абзац 2 пункта 1 ст. 181 прим 3) 23

Основания недействительности решений собраний (ст. 181 прим 3, ст. 181 прим 4, ст.181 прим 5 ГК РФ) Решение собрания Оспоримое Нарушение порядка созыва Голосование несвободное Нарушены правила составления протокола Нарушено равенство участников Ничтожное Принято по вопросу вне повестки При отсутствии кворума Принято по вопросу вне компетенции собрания Противоречит основам правопорядка и нравственности 24

Право на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании ненормативных правовых актов недействительными, решений и действий (бездействия) незаконными (статья 198 АПК РФ) 1. Граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. 2. Прокурор, а также органы, осуществляющие публичные полномочия, вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если они полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы граждан, организаций, иных лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. 3. Заявления о признании ненормативных правовых актов недействительными, решений и действий (бездействия) незаконными рассматриваются в арбитражном суде, если их рассмотрение в соответствии с федеральным законом не отнесено к компетенции других судов. 4. Заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом. 25

Порядок обжалования решений собраний Вправе оспорить участник, если не принимал участия или голосовал против Решение не признают недействительным, если голосование лица не могло повлиять на его принятие и не влечет для лица существенных неблагоприятных последствий Лицо уведомляет участников сообщества о намерении обратиться с иском в суд Неприсоединившиеся участники не вправе в дальнейшем оспаривать решение Может быть оспорено в течение 6 мес. с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своих прав Не позднее 2 лет с момента известности о собрании в обороте или общедоступности 26

Часть 2. Ведущий Долгих Дарья Геннадьевна, юрист, начальник Управления по работе с юридическими лицами Московской коллегии адвокатов «Право и Защита» Тема 4. Оспаривание сделок через призму свободы договора и добросовестности участников гражданского оборота. Сроки исковой давности. Представительство в сделках. Безотзывные доверенности. Тема 4. Оспаривание сделок через призму свободы договора и добросовестности участников гражданского оборота. Сроки исковой давности. Представительство в сделках. Безотзывные доверенности. 27

Терминология по законопроекту и действующему ГК РФ Оспоримая сделка – сделка, недействительная по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (пункт 1 ст. 166 ГК РФ). Оспоримая сделка – сделка, недействительная по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (пункт 1 ст. 166 ГК РФ). Свобода договора – право не заключать или заключать любые договоры на условиях, определяемых по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия или обязанность заключения договора не ограничены законом, правовыми актами или добровольно принятым обязательством (ст. 421 ГК РФ). Свобода договора – право не заключать или заключать любые договоры на условиях, определяемых по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия или обязанность заключения договора не ограничены законом, правовыми актами или добровольно принятым обязательством (ст. 421 ГК РФ). Недобросовестность участников гражданского оборота - осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом), использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке (ст. 10 ГК РФ). Недобросовестность участников гражданского оборота - осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом), использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке (ст. 10 ГК РФ). Срок исковой давности – срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено (ст. 195 ГК РФ). Срок исковой давности – срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено (ст. 195 ГК РФ). Сделка – действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ) Сделка – действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ) Представительство – действия, совершенные одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления либо явствующие из обстановки, в которой действует представитель (ст. 182 ГК РФ). Представительство – действия, совершенные одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления либо явствующие из обстановки, в которой действует представитель (ст. 182 ГК РФ). Доверенность - письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу (лицам) для представительства перед третьими лицами (ст. 185 ГК РФ). Доверенность - письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу (лицам) для представительства перед третьими лицами (ст. 185 ГК РФ). Безотзывная доверенность – нотариально удостоверенная доверенность, которая не может быть отменена до окончания срока ее действия или может быть отменена только в предусмотренных в доверенности случаях (ст. 188 прим 1 ГК РФ). Безотзывная доверенность – нотариально удостоверенная доверенность, которая не может быть отменена до окончания срока ее действия или может быть отменена только в предусмотренных в доверенности случаях (ст. 188 прим 1 ГК РФ). 28

Основания недействительности сделок по законопроекту ПО ДЕЙСТВУЮЩЕМУ ГК РФПО ЗАКОНОПРОЕКТУ Статья 168 ГК РФ Недействительность сделки, не соответствующей закону или иным правовым актам Статья 169 ГК РФ Недействительность сделки, совершенной с целью, противной основам правопорядка и нравственности Статья 173 ГК РФ Недействительность сделки юридического лица, выходящей за пределы его правоспособности Недействительность сделки юридического лица, совершенной в противоречии с целями его деятельности -статья 173 прим 1 Недействительность сделки, совершенной без необходимого согласия третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления Статья 174 ГК РФ Последствия ограничения полномочий на совершение сделкиПоследствия нарушения представителем условий осуществления полномочия или интересов представляемого -Статья 174 прим 1 Недействительность сделки в отношении имущества, распоряжение которым запрещено или ограничено Статья 178 ГК РФ Недействительность сделки, совершенной под влиянием заблуждения Недействительность сделки, совершенной под влиянием существенного заблуждения Статья 179 ГК РФ Недействительность сделки, совершенной под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной или стечения тяжелых обстоятельств Недействительность сделки, совершенной под влиянием обмана, насилия, угрозы или стечения неблагоприятных обстоятельств 29

Арбитражная практика по оспариванию договоров 1. Постановление ФАС Уральского Округа от Ф09-73/07-C4 В соответствии с п. 1 ст. 157 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит. Следовательно, отлагательное условие должно быть связано с обстоятельством, не зависящим от воли сторон, и относиться к будущему времени, при этом сторонам должно быть неизвестно, наступит соответствующее обстоятельство или нет, то есть всегда должна существовать вероятность как наступления, так и не наступления условия. Суд первой инстанции правомерно указал о том, что не внесение оплаты за приобретенную долю в момент заключения договора не может являться основанием для прекращения обязательства. 2. Постановление ФАС Северо-Западного Округа от А /96 Поскольку договор заключался путем подписания единого документа одновременно двумя сторонами, то время подписания его совпадает с моментом его заключения, что соответствует требованиям статьи 434 Гражданского кодекса Российской Федерации. Следовательно, с этого же времени он вступает в силу и обязателен для сторон, его подписавших. С учетом изложенного, договор поручительства считается заключенным, а условие, содержащееся в пункте 8 договора поручительства, является ничтожным как противоречащее требованиям закона, в частности положениям статьи 425 Гражданского кодекса Российской Федерации. Однако ничтожность одного пункта не делает ничтожным договор в целом. Нет оснований считать, что содержание пункта 8 договора поручительства свидетельствует о заключении этого договора под отлагательным условием. 3. Постановление ФАС Западно-Сибирского Округа от Ф04/ /A В статье 157 Гражданского кодекса Российской Федерации сказано, что если наступлению условия недобросовестно содействовала сторона, которой наступление условия выгодно, то условие признается ненаступившим. Истец не представил доказательств того, что он предпринимал меры по реализации дебиторской задолженности либо заплатил ее стоимость комитенту, следовательно, ему было выгодно оставить дебиторскую задолженность себе. Между тем отсутствие денежных средств, которыми могло бы погасить долги, привело к банкротству и ликвидации последнего. 30

Общероссийский классификатор занятий. ОК (утв. Постановлением Госстандарта РФ от N 298) (Извлечение) СОСТАВНАЯ ГРУППА 915 СОСТАВНАЯ ГРУППА 915 ПОСЫЛЬНЫЕ, НОСИЛЬЩИКИ И РАБОЧИЕ РОДСТВЕННЫХ ПРОФЕССИЙ Посыльные, носильщики и рабочие родственных профессий доставляют корреспонденцию или товары, подносят багаж, наблюдают за входом и выходом посетителей на предприятиях общественного питания, торговли и других общественных учреждениях, охраняют стоянки машин и другую недвижимость с целью предупреждения краж и выявления очагов пожара, следят за огнями маяка. Обязанности, выполняемые работниками данной составной группы, включают: доставку пакетов и других вещей в дома или другие места; подноску багажа на вокзалах и аэропортах; доставку корреспонденции, пакетов и других вещей внутри учреждения или между учреждениями; наблюдение за выходом и входом посетителей на предприятиях общественного питания, торговли и т.д.; охрану парковочных стоянок и другой недвижимости; управление сигнальными огнями и аппаратурой на маяках. Обязанности, выполняемые работниками данной составной группы, включают: доставку пакетов и других вещей в дома или другие места; подноску багажа на вокзалах и аэропортах; доставку корреспонденции, пакетов и других вещей внутри учреждения или между учреждениями; наблюдение за выходом и входом посетителей на предприятиях общественного питания, торговли и т.д.; охрану парковочных стоянок и другой недвижимости; управление сигнальными огнями и аппаратурой на маяках. БАЗОВАЯ ГРУППА 9151 ПОСЫЛЬНЫЕ И НОСИЛЬЩИКИ БАГАЖА Посыльные и носильщики багажа доставляют корреспонденцию, пакеты, товары, деловые бумаги и другие предметы внутри организации, между учреждениями, в частные дома и другие места, подносят багаж на вокзалах и в аэропортах. Посыльные и носильщики багажа доставляют корреспонденцию, пакеты, товары, деловые бумаги и другие предметы внутри организации, между учреждениями, в частные дома и другие места, подносят багаж на вокзалах и в аэропортах. Их обязанности включают: Их обязанности включают: - доставку пакетов и товаров в частные дома или другие места и обратно; - доставку пакетов и товаров в частные дома или другие места и обратно; - доставку деловых бумаг, писем, пакетов и другой корреспонденции внутри учреждений, между учреждениями; - доставку деловых бумаг, писем, пакетов и другой корреспонденции внутри учреждений, между учреждениями; - подноску и доставку на место багажа на вокзалах, в аэропортах вручную или с помощью специальных тележек; - подноску и доставку на место багажа на вокзалах, в аэропортах вручную или с помощью специальных тележек; - выполнение других родственных по содержанию обязанностей. - выполнение других родственных по содержанию обязанностей. Примеры профессий, отнесенных к данной базовой группе: Примеры профессий, отнесенных к данной базовой группе: Носильщик Носильщик Курьер Курьер Посыльный. Посыльный. 31

Сроки исковой давности по законопроекту Статья 196. Общий срок исковой давности Статья 196. Общий срок исковой давности Общий срок исковой давности составляет три года со дня, определяемого в соответствии со статьей 200 настоящего Кодекса, но во всяком случае не может превышать десяти лет со дня нарушения права. Общий срок исковой давности составляет три года со дня, определяемого в соответствии со статьей 200 настоящего Кодекса, но во всяком случае не может превышать десяти лет со дня нарушения права. Статья 219. Срок исковой давности по требованию о защите владения Статья 219. Срок исковой давности по требованию о защите владения Срок исковой давности по требованию о защите владения составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня утраты владения, а в случае, указанном в пункте 4 статьи 216 настоящего Кодекса, - со дня совершения действий, направленных на лишение владения или препятствующих владению. Срок исковой давности по требованию о защите владения составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня утраты владения, а в случае, указанном в пункте 4 статьи 216 настоящего Кодекса, - со дня совершения действий, направленных на лишение владения или препятствующих владению. Статья 165. Последствия уклонения от нотариального удостоверения или государственной регистрации сделки Статья 165. Последствия уклонения от нотариального удостоверения или государственной регистрации сделки 1. Если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд вправе по требованию исполнившей сделку стороны признать сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется. 1. Если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд вправе по требованию исполнившей сделку стороны признать сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется. 2. Если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется в соответствии с решением суда. 2. Если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется в соответствии с решением суда. 3. В случаях, предусмотренных пунктами 1 и 2 настоящей статьи, сторона, необоснованно уклоняющаяся от нотариального удостоверения или государственной регистрации сделки, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в совершении или регистрации сделки. 3. В случаях, предусмотренных пунктами 1 и 2 настоящей статьи, сторона, необоснованно уклоняющаяся от нотариального удостоверения или государственной регистрации сделки, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в совершении или регистрации сделки. 4. Срок исковой давности по требованиям, указанным в настоящей статье, составляет один год. 4. Срок исковой давности по требованиям, указанным в настоящей статье, составляет один год. Статья 181. Сроки исковой давности по недействительным сделкам Статья 181. Сроки исковой давности по недействительным сделкам 1.Срок исковой давности по требованиям о применении последствий недействительности ничтожной сделки и о признании такой сделки недействительной (пункт 3 статьи 166) составляет три года. Течение срока исковой давности по указанным требованиям начинается со дня, когда началось исполнение этой сделки, а в случае предъявления иска лицом, не являющимся стороной сделки, - со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о начале ее исполнения. При этом срок исковой давности для лица, не являющегося стороной сделки, во всяком случае не может превышать десяти лет со дня начала исполнения сделки. 1.Срок исковой давности по требованиям о применении последствий недействительности ничтожной сделки и о признании такой сделки недействительной (пункт 3 статьи 166) составляет три года. Течение срока исковой давности по указанным требованиям начинается со дня, когда началось исполнение этой сделки, а в случае предъявления иска лицом, не являющимся стороной сделки, - со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о начале ее исполнения. При этом срок исковой давности для лица, не являющегося стороной сделки, во всяком случае не может превышать десяти лет со дня начала исполнения сделки. 2. Срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка (пункт 1 статьи 179), либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной. 2. Срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка (пункт 1 статьи 179), либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной. 32

Часть 3. Ведущий Соловьева Ирина Альбертовна, адвокат, Председатель Правления Московской коллегии адвокатов «Право и Защита» Тема 5. Новые подходы к обязательствам, их исполнению и последствиям нарушения. Тема 5. Новые подходы к обязательствам, их исполнению и последствиям нарушения. 33

Понятие обязательства ПО ДЕЙСТВУЮЩЕМУ ГК РФПО ЗАКОНОПРОЕКТУ Статья 307. Понятие обязательства и основания его возникновения 1.В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как- то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. 2.Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе. Статья 307. Понятие обязательства 1.В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. 2.Обязательства возникают из договоров и других сделок, вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе. 34

Обязательства (основные понятия) Солидарные обязательства - солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование, возникающие, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом, в частности при неделимости предмета обязательства – пункт 1 ст. 322 Солидарные обязательства - солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование, возникающие, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом, в частности при неделимости предмета обязательства – пункт 1 ст. 322 Альтернативные обязательства - обязательства, по которым должник обязан совершить одно из двух или нескольких действий (воздержаться от совершения действий) по своему выбору либо по выбору кредитора или третьего лица в случаях, установленных правовыми актами или договором – пункт 1 ст. 308 прим 1 Альтернативные обязательства - обязательства, по которым должник обязан совершить одно из двух или нескольких действий (воздержаться от совершения действий) по своему выбору либо по выбору кредитора или третьего лица в случаях, установленных правовыми актами или договором – пункт 1 ст. 308 прим 1 Факультативные обязательства - обязательства, по которым должнику предоставляется право заменить основное исполнение другим (факультативным) исполнением, предусмотренным условиями обязательства – пункт 1 ст. 308 прим 2. Факультативные обязательства - обязательства, по которым должнику предоставляется право заменить основное исполнение другим (факультативным) исполнением, предусмотренным условиями обязательства – пункт 1 ст. 308 прим 2. Натуральные обязательства - обязательства, по которым требования кредитора не подлежат судебной защите - пункт 1 ст. 308 прим 3. Натуральные обязательства - обязательства, по которым требования кредитора не подлежат судебной защите - пункт 1 ст. 308 прим 3. Основные обязательства – обязательства, во исполнение которых заключаются соглашения об обеспечении пункт 2 ст Основные обязательства – обязательства, во исполнение которых заключаются соглашения об обеспечении пункт 2 ст Обеспечивающие (или обеспечительные - по версии судебной практики) обязательства – обязательства, оформляемые соглашениями об обеспечении во исполнение основных (обеспечиваемых) обязательств одним из способов, предусмотренных законом или договором (неустойка, залог, удержание вещи, поручительство, независимая гарантия, задаток, обеспечительный платеж). Обеспечивающие (или обеспечительные - по версии судебной практики) обязательства – обязательства, оформляемые соглашениями об обеспечении во исполнение основных (обеспечиваемых) обязательств одним из способов, предусмотренных законом или договором (неустойка, залог, удержание вещи, поручительство, независимая гарантия, задаток, обеспечительный платеж). Акцессорные или дополнительные обязательства – термин, применяемый в судебной практике, обозначающий обязательства, зависящие от действительности основного (обеспечиваемого) обязательства. В законопроекте употребляется только термин «акцессорная ипотека» в ст. 303 прим 1. Акцессорные или дополнительные обязательства – термин, применяемый в судебной практике, обозначающий обязательства, зависящие от действительности основного (обеспечиваемого) обязательства. В законопроекте употребляется только термин «акцессорная ипотека» в ст. 303 прим 1. Независимые обязательства – обязательства, не зависящие от действительности основного (обеспечиваемого) обязательства (например, независимая гарантия – ст. 370). Независимые обязательства – обязательства, не зависящие от действительности основного (обеспечиваемого) обязательства (например, независимая гарантия – ст. 370). 35

Классификация обязательств по законопроекту ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ОСНОВНЫЕ СОЛИДАРНЫЕАЛЬТЕРНАТИВНЫЕФАКУЛЬТАТИВНЫЕНАТУРАЛЬНЫЕ ОБЕСПЕЧИТЕЛЬНЫ Е или ОБЕСПЕЧИВАЮЩИ Е НЕУСТОЙКАЗАЛОГУДЕРЖАНИЕ ВЕЩИПОРУЧИТЕЛЬСТВО НЕЗАВИСИМАЯ ГАРАНТИЯ ЗАДАТОК ОБЕСПЕЧИТЕЛЬНЫ Й ПЛАТЕЖ 36

Отдельные виды залога (в редакции законопроекта ) залог Товаров в обороте ст. 357 Имущественных прав (требования) Ст. 358 прим 1 вещей в ломбарде ст. 358 Прав по договору банковского счета Ст.358 прим 9 Исключительных прав ст.358 прим 16 Корпоративных прав Ст.358 прим 17 Ценных бумаг ст.358 прим 18 Ипотека глава 20 прим 4 37

Структура главы 24 «Перемена лиц в обязательстве» ГК РФ ПО ДЕЙСТВУЮЩЕМУ ГК РФПО ЗАКОНОПРОЕКТУ § 1. Переход прав кредитора к другому лицу - ст.ст § 1. Переход прав кредитора к другому лицу - 1. Общие положения - ст.ст Переход прав на основании закона - ст Уступка требования (цессия) - ст.ст § 2. Перевод долга - ст.ст § 2. Перевод долга- ст.ст.391, прим 3 38

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от «Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 ГК РФ» (Извлечение) Пункт 4 «Соглашение об уступке права (требования), предметом которого является не возникшее на момент заключения данного соглашения право, не противоречит законодательству. Действующее законодательство не только не содержит запрета на оборот будущих прав, а, наоборот, в ряде случаев прямо регламентирует сделки, имеющие предметом исполнения будущее право. Так, пунктом 6 статьи 340 Кодекса предусмотрена возможность залога требований, которые залогодатель приобретет в будущем. В силу пункта 2 статьи 455 ГК РФ договор купли-продажи может быть заключен в отношении товара, который продавец приобретет в будущем. При этом согласно пункту 4 статьи 454 ГК РФ положения о купле-продаже применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав.» Действующее законодательство не только не содержит запрета на оборот будущих прав, а, наоборот, в ряде случаев прямо регламентирует сделки, имеющие предметом исполнения будущее право. Так, пунктом 6 статьи 340 Кодекса предусмотрена возможность залога требований, которые залогодатель приобретет в будущем. В силу пункта 2 статьи 455 ГК РФ договор купли-продажи может быть заключен в отношении товара, который продавец приобретет в будущем. При этом согласно пункту 4 статьи 454 ГК РФ положения о купле-продаже применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав.» Пункт 5 «Уступка части права (требования) по обязательству, предмет исполнения по которому делим, не противоречит законодательству. В соответствии со статьей 384 Кодекса, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. Данная норма является диспозитивной и допускает возможность установления договором регулирования, отличного от определенного ею общего правила. Поэтому первоначальный кредитор, если предмет обязательства, из которого уступается право (требование), делим, вправе уступить новому кредитору принадлежащее ему право (требование) к должнику как полностью, так и в части. В данном случае уступка части права (требования) была осуществлена по денежному обязательству, которое является делимым. В соответствии со статьей 384 Кодекса, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. Данная норма является диспозитивной и допускает возможность установления договором регулирования, отличного от определенного ею общего правила. Поэтому первоначальный кредитор, если предмет обязательства, из которого уступается право (требование), делим, вправе уступить новому кредитору принадлежащее ему право (требование) к должнику как полностью, так и в части. В данном случае уступка части права (требования) была осуществлена по денежному обязательству, которое является делимым. предмет договора аренды (имущественное право пользования несколькими помещениями) является делимым, поэтому соответствующие арендные права могли быть уступлены в определенной части. Кроме того, возможность частичной уступки права (требования) прямо следует из статьи 384 ГК РФ, а пункт 2 статьи 615 Кодекса не содержит запрета на передачу арендных прав в отношении части помещений.» предмет договора аренды (имущественное право пользования несколькими помещениями) является делимым, поэтому соответствующие арендные права могли быть уступлены в определенной части. Кроме того, возможность частичной уступки права (требования) прямо следует из статьи 384 ГК РФ, а пункт 2 статьи 615 Кодекса не содержит запрета на передачу арендных прав в отношении части помещений.» 39

Основные понятия в главе 24 ГК РФ по законопроекту Основные понятия в главе 24 ГК РФ по законопроекту Цессия – уступка права (требования) - пункт 1 ст.388 Цессия – уступка права (требования) - пункт 1 ст.388 Цедент – кредитор, уступивший право требования – пункт 1 ст.388 Цедент – кредитор, уступивший право требования – пункт 1 ст.388 Цессионарий – лицо, к которому переходят права требования – пункт 1 ст. 388 Цессионарий – лицо, к которому переходят права требования – пункт 1 ст. 388 Передача договора - одновременная передача стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (ст. 392 прим 3) Передача договора - одновременная передача стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (ст. 392 прим 3) 40

Постановление Пленума Верховного Суда РФ 6, Пленума ВАС РФ 8 от «О некоторых вопросах, связанных с применение части 1 ГК РФ» (Извлечение) Пункт 11 Пункт 11 «Размер неполученного дохода (упущенной выгоды) должен определяться с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено. В частности, по требованию о возмещении убытков в виде неполученного дохода, причиненных недопоставкой сырья или комплектующих изделий, размер такого дохода должен определяться исходя из цены реализации готовых товаров, предусмотренной договорами с покупателями этих товаров, за вычетом стоимости недопоставленного сырья или комплектующих изделий, транспортно-заготовительских расходов и других затрат, связанных с производством готовых товаров.» «Размер неполученного дохода (упущенной выгоды) должен определяться с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено. В частности, по требованию о возмещении убытков в виде неполученного дохода, причиненных недопоставкой сырья или комплектующих изделий, размер такого дохода должен определяться исходя из цены реализации готовых товаров, предусмотренной договорами с покупателями этих товаров, за вычетом стоимости недопоставленного сырья или комплектующих изделий, транспортно-заготовительских расходов и других затрат, связанных с производством готовых товаров.» 41

Основания прекращения обязательств Ст.407 ГК РФ Основания, предусмотрен- ные ГК РФ Основания, предусмотрен- ные другими законами и иными правовыми актами Основания, предусмотренны е договором Соглашение сторон о прекращении обязательства 42

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от г. 104 «Обзор практики применения арбитражными судами норм ГК РФ о некоторых основаниях прекращения обязательств» (Извлечение) Пункт 3 «Отношения кредитора и должника по прощению долга можно квалифицировать как дарение, только если судом будет установлено намерение кредитора освободить должника от обязанности по уплате долга в качестве дара. В таком случае прощение долга должно подчиняться запретам, установленным статьей 575 ГК РФ, пунктом 4 которой не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями. …квалифицирующим признаком дарения является согласно пункту 1 статьи 572 Кодекса его безвозмездность. При этом гражданское законодательство исходит из презумпции возмездности договора (пункт 3 статьи 423 ГК РФ). Поэтому прощение долга является дарением только в том случае, если судом будет установлено намерение кредитора освободить должника от обязанности по уплате долга в качестве дара. Об отсутствии намерения кредитора одарить должника может свидетельствовать, в частности, взаимосвязь между прощением долга и получением кредитором имущественной выгоды по какому-либо обязательству между теми же лицами.» 43

Основания прекращения обязательств, предусмотренные ГК РФ Основание Статья ГК РФ 1. Надлежащее исполнение Ст Отступное Ст Зачет Ст Совпадение кредитора и должника в одном лице Ст Новация Ст Прощение долга Ст Невозможность исполнения Ст Издание акта органа государственной власти или органа местного самоуправления Ст Ликвидация юридического лица, смерть гражданина Ст.ст Окончание срока действия договора Ст.425 п Наступление отменительного условия и другие основания Ст.157 п.2 44

Часть 3. Ведущий Соловьева Ирина Альбертовна, адвокат, Председатель Правления Московской коллегии адвокатов «Право и Защита» Тема 6. Новая система вещных прав. Концепция владения и ограниченных вещных прав с учетом требований современности. Права на недвижимость. Тема 6. Новая система вещных прав. Концепция владения и ограниченных вещных прав с учетом требований современности. Права на недвижимость. 45

Права на недвижимое имущество, подлежащие государственной регистрации (пункт 1 ст. 131 в редакции законопроекта ) В ЕГРП включаются сведения о возникновении, изменении, ограничении и прекращении: В ЕГРП включаются сведения о возникновении, изменении, ограничении и прекращении: - права собственности - права постоянного землевладения - права застройки - сервитута - права личного пользовладения (узуфрукт) - ипотеки - права приобретения чужой недвижимой вещи - права вещных выдач - права оперативного управления на недвижимые вещи. 46

Постановление Пленума ВАС РФ от «Об отдельных вопросах практики применения правил ГК РФ о договоре аренды» ( и звлечение) Пункт 8 «8. При рассмотрении споров из договоров аренды с выкупом (статья 624 ГК РФ) судам необходимо учитывать следующее. Если предметом договора аренды с выкупом является недвижимое имущество, право собственности на него переходит к арендатору по правилам пункта 2 статьи 223 ГК РФ. При этом обязательство арендатора по внесению арендной платы прекращается с момента уплаты всей выкупной цены, если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон. Вместе с тем, если предметом договора аренды является земельный участок, судам следует руководствоваться разъяснениями о прекращении обязательства по внесению арендной платы, содержащимися в пункте 7 настоящего Постановления.» Пункт 7 «7. Согласно подпункту 7 пункта 1 статьи 1 ЗК РФ любое использование земли осуществляется за плату, за исключением случаев, установленных федеральными законами и законами субъектов Российской Федерации (платность использования земли). В соответствии с пунктом 1 статьи 65 ЗК РФ формами платы за использование земли являются земельный налог (до введения в действие налога на недвижимость) и арендная плата. Покупатель - бывший арендатор, обязанность которого по внесению арендной платы прекратилась, - до государственной регистрации перехода права собственности на землю не является плательщиком земельного налога и поэтому обязан в соответствии с пунктом 1 статьи 1102 ГК РФ возместить продавцу (арендодателю) расходы по уплате этого налога. Вместе с тем, поскольку публично-правовое образование не уплачивает земельный налог, то в случае, если оно выступает продавцом (арендодателем) земельного участка, в силу подпункта 7 пункта 1 статьи 1 и статьи 65 ЗК РФ до государственной регистрации перехода права собственности на землю обязательство по внесению арендной платы из ранее заключенного между сторонами договора аренды сохраняется. Следовательно, в этом случае ввиду платности использования земли стороны не вправе установить иной момент прекращения обязанности по внесению арендной платы.» 47

Ипотека глава 20 прим 4 законопроекта независимая ст.303 прим 2 акцессорная ст. 303 прим 1 48

Предмет ипотеки (ст.303 прим 4- ст.303 прим 8) ИПОТЕКА здания, сооружения право постоянного землевладения право застройки земельные участки помещения 49

Основания возникновения ипотеки (ст. 303 прим 3) ЗАКОН ДОГОВОР ИПОТЕК А обязательна государственная регистрация при любом основании возникновения обязательна нотариальная форма кроме независимой ипотеки, удостоверенной закладной 50

Часть 3. Ведущий Соловьева Ирина Альбертовна, адвокат, Председатель Правления Московской коллегии адвокатов «Право и Защита» Тема 7. Договорное право: типовые конструкции, преддоговорная ответственность. Тема 7. Договорное право: типовые конструкции, преддоговорная ответственность. 51

Типовые конструкции договоров по законопроекту Публичный договор - ст. 426 Договор присоединения - ст. 428 Предварительный договор - ст.429 Договор в пользу третьего лица - ст. 430 Рамочный договор - ст. 429 прим 1 Опционный договор - ст. 429 прим 2 Договор с исполнением по требованию (абонентский договор) - ст. 429 прим 3 52

Недействительность сделок и договоров (ст. 431 прим 1 и ст. 166) Недействительность сделкиНедействительность договора Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки вправе предъявить сторона сделки, а в предусмотренных законом случаях - также и иное лицо. Предъявление требования о признании недействительной ничтожной сделки независимо от применения последствий ее недействительности допускается, если лицо, предъявляющее такое требование, имеет охраняемый законом интерес в признании этой сделки недействительной. Требование о признании договора ничтожным и (или) о применении последствий недействительности ничтожного договора может быть предъявлено любым заинтересованным лицом при условии представления им доказательств нарушения его прав и охраняемых законом интересов в результате заключения соответствующего договора. Требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено стороной этой сделки или иным лицом, указанным в законе. Оспоримая сделка может быть признана недействительной, если она нарушает права или охраняемые законом интересы лица, оспаривающего сделку, в том числе повлекла для него неблагоприятные последствия. В случаях, когда в соответствии с законом сделка оспаривается в интересах третьих лиц, она может быть признана недействительной, если нарушает права или охраняемые законом интересы этих третьих лиц. Договор может быть признан судом недействительным по требованию одной из сторон договора или лица, указанного в настоящем Кодексе или ином законе. Сторона, принявшая от контрагента исполнение по договору, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и при этом полностью или частично не исполнившая своего обязательства, не вправе требовать признания договора недействительным, за исключением случаев признания договора недействительным по основаниям, предусмотренным статьями 173, 178 и 179 настоящего Кодекса. Суд вправе применить последствия недействительности ничтожной сделки по своей инициативе в случаях, когда это необходимо в целях защиты публичных интересов, и в иных случаях, предусмотренных законом. Последствия недействительности ничтожного договора не могут быть применены судом по собственной инициативе. 53

Существенные условия договора по действующему ГК РФ и законопроекту (статья 432) по действующему ГК РФпо законопроекту Предмет договора Условия названы существенными в законе или в правовых актах для данного вида договора Условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные Условия, относительно которых должно быть достигнуто соглашение по заявлению одной из сторон Условия, необходимые для договоров данного вида 54

Последствия оспаривания заключенного договора (ст. 446 прим 1 законопроекта ) Незаключенный договор не достигнуто соглашение по предмету договора по требованию одной стороны признать незаключенным Не достигнуто соглашение по существенному условию и его нельзя определить по правилам ГК РФ или иного правового акта Признать заключенным по требованию другой стороны и определить условия По требованию одной стороны признать незаключенным Сторона, принявшая исполнение не вправе оспаривать договор 55

Преддоговорная ответственность (ст. 434 прим 1) - граждане и юридические лица не несут ответственности за то, что соглашение не достигнуто; - граждане и юридические лица не несут ответственности за то, что соглашение не достигнуто; - сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно (вступает в переговоры о заключении договора или их продолжает при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной, вводит другую сторону в заблуждение относительно характера или условий предполагаемого договора, в том числе путем сообщения ложных сведений либо умолчания об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны, а также внезапно и безосновательно прекращает переговоры о заключении договора без предварительного уведомления другой стороны), обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки (расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом). - сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно (вступает в переговоры о заключении договора или их продолжает при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной, вводит другую сторону в заблуждение относительно характера или условий предполагаемого договора, в том числе путем сообщения ложных сведений либо умолчания об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны, а также внезапно и безосновательно прекращает переговоры о заключении договора без предварительного уведомления другой стороны), обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки (расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом). - сторона должна возместить другой стороне убытки, причиненные в результате раскрытия конфиденциальной информации или использования ее для своих целей. - сторона должна возместить другой стороне убытки, причиненные в результате раскрытия конфиденциальной информации или использования ее для своих целей. - соглашением сторон может быть предусмотрена иная ответственность за недобросовестные действия при ведении переговоров. - соглашением сторон может быть предусмотрена иная ответственность за недобросовестные действия при ведении переговоров. 56

Срок для обращения в суд по преддоговорным спорам 6 месяцев с момента возникновения разногласий (абзац 2 ст. 446 ГК РФ в редакции законопроекта ) 57

Часть 4. Ведущий Педченко Валерия Станиславовна, юрист, Заместитель Председателя Правления Московской коллегии адвокатов «Право и Защита» Тема 8. Заемные и кредитные правоотношения. Новое в правовом регулировании. Тема 8. Заемные и кредитные правоотношения. Новое в правовом регулировании. 58

Терминология по законопроекту и действующему гражданскому законодательству Заем – одна сторона (заимодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) наличные деньги или безналичные денежные средства либо определенные родовыми признаками вещи, документарные или бездокументарные ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму наличных денег или безналичных денежных средств (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо ценных бумаг того же рода (пункт 1 ст. 807 ГК РФ) Заем – одна сторона (заимодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) наличные деньги или безналичные денежные средства либо определенные родовыми признаками вещи, документарные или бездокументарные ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму наличных денег или безналичных денежных средств (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо ценных бумаг того же рода (пункт 1 ст. 807 ГК РФ) Кредит – банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее (пункт 1 ст. 819 ГК РФ) Кредит – банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее (пункт 1 ст. 819 ГК РФ) Потребительский кредит - банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику-гражданину исключительно для личных, семейных, домашних или иных нужд, не связанных с предпринимательской деятельностью, в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты по ней (пункт 1 ст. 821 ГК РФ) Потребительский кредит - банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику-гражданину исключительно для личных, семейных, домашних или иных нужд, не связанных с предпринимательской деятельностью, в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты по ней (пункт 1 ст. 821 ГК РФ) Государственный заем - заемщиком выступает Российская Федерация, субъект Российской Федерации, а займодавцем - гражданин или юридическое лицо (пункт 1 ст. 817 ГК РФ). Государственный заем - заемщиком выступает Российская Федерация, субъект Российской Федерации, а займодавцем - гражданин или юридическое лицо (пункт 1 ст. 817 ГК РФ). Ростовщические проценты – проценты по договору займа, заключенному между гражданами, значительно превышающие обычно взимаемые в подобных случаях проценты и поэтому являющийся чрезмерно обременительным для должника (пункт 5 ст. 809 ГК РФ). Ростовщические проценты – проценты по договору займа, заключенному между гражданами, значительно превышающие обычно взимаемые в подобных случаях проценты и поэтому являющийся чрезмерно обременительным для должника (пункт 5 ст. 809 ГК РФ). Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт (ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт (ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). 59

Письмо МНС России от /816-3 "О налогообложении налогом на прибыль доходов, возникающих при осуществлении операций займа в ценных бумагах« (извлечение) «… несмотря на то, что средства по договору займа переходят в собственность заемщика, средства или иное имущество, которые получены по договорам кредита или займа, не подлежат налогообложению на дату передачи согласно подпункту 10) пункта 1 статьи 251 Кодекса. Согласно статье 247 Кодекса объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком, определяемая как полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 Кодекса. Особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами устанавливаются в статье 280 Кодекса с учетом положений статей 281 и 282 Кодекса.» «…учитывая специфику операции займа ценными бумагами при реализации заемщиком ценных бумаг, полученных по договору займа, прибылью, подлежащей налогообложению, будет являться сумма выручки от реализации ценных бумаг за минусом затрат на реализацию этих ценных бумаг, поскольку на дату реализации расходы по приобретению ценных бумаг отсутствуют.» 60

Определение судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от по делу (Извлечение) «Разрешая спор, суд пришел к обоснованному выводу о том, что стороны кредитного договора, заключив его в простой письменной форме, достигли соглашения по всем существенным условиям кредитного договора. Основываясь на нормах ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации суд правильно истолковал условия заключенного сторонами кредитного договора, и пришел к правильному выводу, что технические неточности, допущенные в договоре, не искажают его содержания, все существенные условия договора определены сторонами и отражены в договоре. Ссылка на то, что истцы не имели намерений передавать в залог …квартиру опровергается материалами дела. Согласно п. 1.3 кредитного договора кредит является целевым и предоставляется в части долларов США для приобретения в собственность заемщика квартиры… Кроме того, 21 августа 2006 г. истцами была подписана закладная на указанную квартиру». 61

Часть 4. Ведущий Педченко Валерия Станиславовна, юрист, Заместитель Председателя Правления Московской коллегии адвокатов «Право и Защита» Тема 9. Электронные платежи. Разграничение ответственности клиента и банка при несанкционированном доступе неуполномоченных лиц. Карточные счета юридических лиц. Внутреннее документирование доступа работников к карточным счетам. Тема 9. Электронные платежи. Разграничение ответственности клиента и банка при несанкционированном доступе неуполномоченных лиц. Карточные счета юридических лиц. Внутреннее документирование доступа работников к карточным счетам. 62

Определение Конституционного Суда РФ от N 138-О (Извлечение из пункта 2) «Отношения же банка и его клиента, вытекающие из договора банковского счета и основанные на принципе разумности и добросовестности действий его участников, являются гражданскими правоотношениями, в рамках которых исполнение банком обязательств по зачислению поступающих на счет клиента денежных средств и их перечислению со счета, а также распоряжение клиентом находящимися на его счете денежными средствами, зачисленными банком в том числе при исполнении им собственных обязательств перед клиентом, могут осуществляться лишь при наличии на корреспондентском счете банка необходимых денежных средств.» 63

Понятия, связанные с электронными платежами (ФЗ «О национальной платежной системе» от ФЗ) электронные денежные средства - денежные средства, которые предварительно предоставлены одним лицом (лицом, предоставившим денежные средства) другому лицу, учитывающему информацию о размере предоставленных денежных средств без открытия банковского счета (обязанному лицу), для исполнения денежных обязательств лица, предоставившего денежные средства, перед третьими лицами и в отношении которых лицо, предоставившее денежные средства, имеет право передавать распоряжения исключительно с использованием электронных средств платежа. электронное средство платежа - средство и (или) способ, позволяющие клиенту оператора по переводу денежных средств составлять, удостоверять и передавать распоряжения в целях осуществления перевода денежных средств в рамках применяемых форм безналичных расчетов с использованием информационно- коммуникационных технологий, электронных носителей информации, в том числе платежных карт, а также иных технических устройств 64

Терминология Электронный платеж – платеж в безналичной форме, осуществленный посредством передачи электронных сигналов без бумажных носителей информации или форма безналичных расчетов с использованием информационно-коммуникационных технологий, электронных носителей информации, в том числе платежных карт, а также иных технических устройств КЭСП - корпоративное электронное средство платежа Эмитент карты - организация, которая выпускает карты и гарантирует выполнение финансовых обязательств, связанных с использованием выпущенной им пластиковой карты как платежного средства. Эквайер – организация, которая реализует выполнение необходимых операций по обеспечению взаимодействия всех участников платежной системы. Процессинговый центр – специализированная сервисная организация, которая обеспечивает обработку поступающих от эквайеров (или непосредственно из точек обслуживания) запросов на авторизацию и/или протоколы транзакций. Персонализация – это процесс занесения на пластиковую карту данных, которые позволяют идентифицировать карту и, как правило, ее держателя, а также осуществить проверку платежеспособности карточки при приеме ее к оплате или выдаче наличных денег. 65

Классификация платежных карт по эмитенту и расчетной схеме платежные карты банковские расчетные (дебетовые) кредитныепредоплатные небанковские «Бензиновые» для расчетов на АЗС карты туризма и развлечений T&E cards American Express, Diners club Клубные карты, лоялти карты Платежные карты предприятий торговли и услуг 66

Классификация платежных карт по держателю Платежная карта личнаякорпоративная Индивидуальные предприниматели Юридические лица 67

Целевое использование корпоративных платежных карт по Положению об эмиссии банковских карт (утв. Банком России N 266-П) корпоративные карты Получение наличных рублей в т.ч. для командировочных и представительских расходов Оплата расходов в т.ч. для командировочных и представительских расходов Иные не запрещенные законом операции в рублях Получение наличной иностранной валюты за пределами РФ в т.ч. для командировочных и представительских расходов Оплата командировочных и представительских расходов в иностранной валюте за пределами РФ иные операции в иностранной валюте с соблюдением требований валютного законодательства РФ 68

Субъекты электронных платежей по ФЗ «О национальной платежной системе» электронный платеж клиент оператор электронных денежных средств банковский платежный агент/субагент оператор платежной системы платежный клиринговый центр операционный центр расчетный центр центральный платежный клиринговый контрагент 69

Определение Московского городского суда от по делу N /12 (Извлечение) « Суд пришел к объективному выводу о том, что к моменту совершения приходных записей по счету истца о поступлении денежных средств и соответствующей записи о списании суммы со счета» третьего лица (супруги истца)… «…технически совершенные банком операции по счетам клиента, не влекут экономических либо правовых последствий, в связи с утратой им соответствующего содержания по причине фактической неплатежеспособности кредитной организации. Действия истца и его супруги, являясь согласованными, имели своей целью, исходя из приведенных ранее данных, ввиду отзыва лицензии Банком России и последующего банкротства данной кредитной организации - участника государственной системы страхования вкладов, получить право непосредственно после отзыва лицензии у банка на осуществление банковских операций на немедленное удовлетворение требований в полном объеме за счет средств фонда обязательного страхования вкладов, игнорируя тем самым установленный законодательством о страховании вкладов и о банкротстве порядок и очередность удовлетворения требований кредиторов и намереваясь получить такое преимущество перед иными кредиторами банка, которое при прочих равных условиях не могло быть в подобном случае предоставлено. Ссылаясь на ст. 10 ГК РФ, суд дал правильную правовую оценку действиям истца, третьего лица и на основании установленных по делу обстоятельств пришел к обоснованному выводу об отказе в иске.» 70

Судебная практика по несанкционированному доступу к переводам денежных средств Определение Судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от по делу /2010 Определение Судебной коллегии по гражданским делам Омского областного суда от 14 сентября 2011 г. N /2011 Согласно условиям оказания услуги "Денежные переводы Вестерн Юнион", Клиент несет риски, связанные с мошенническими действиями третьих лиц и предъявлением при выплате перевода поддельного документа, удостоверяющего личность. Отказывая в удовлетворении иска, суд исходил из того, что ответчиком ООО "ВНЕШПРОМБАНК" надлежащим образом исполнены обязательства по переводу денежных средств, полученных от истца, по его заявлению в Великобританию для получателя А.В. при помощи Системы Вестерн Юнион, выдача денежных средств получателю в обязанности ООО "ВНЕШПРОМБАНК" не входила. Довод А.В. о том, что он не получил денежный перевод, поскольку находился на территории РФ, опровергается сообщением ООО "Небанковская кредитная организация "Вестерн Юнион ДП Восток", согласно которому денежный перевод получен лицом, надлежащим образом подтвердившим свое право на получение денежных средств. Об отсутствии прямых правоотношений между истцом и MoneyGram Payment Systems, Inc. свидетельствует и содержание квитанции на прием денежного перевода, в которой обязанным за осуществление перевода перед гражданином лицом указан только банк. Пунктом 4 условий, содержащихся в заявлении К. на отправление перевода, разъясняющих порядок осуществления денежного перевода, запрещено отправителю раскрывать информацию о транзакции какой-либо третьей стороне. Учитывая обстоятельства, позволившие постороннему лицу получить перевод, факт предъявления им удостоверяющего личность документа, который хотя и был подделан, но распознание документа как поддельного являлось затруднительным, а сообщение истцом постороннему лицу необходимой для получении перевода информации прямо способствовало его утрате, судебная коллегия полагает определить степень вины банка в причинении ущерба равной 1/3, а степень вины истца равной 2/3. 71

Разграничение ответственности между клиентом и банком за использование электронного средства платежа (ст.856) Ответственность банка Несвоевременное зачисление Невыполнение или несвоевременное выполнение указаний клиента О перечисленииО выдаче За списание по распоряжению неуполномоченного лица В размере списанной суммы и процентов, если не мог установить, что распоряжение выдано неуполномоченным лицом Суд уменьшает размер возмещения убытков при нарушении клиентом п.4 ст. 847 (Клиент не проявил необходимой осмотрительности и заботливости) При наличии вины банка в полном объеме 72

Распределение рисков в зависимости от неисполнения обязанностей банком и клиентом-гражданином (ст. 856 прим1) Банк обязан информировать клиента до начала использования электронного средства платежа об условиях использования электронного средства платежа, в том числе о любых ограничениях в отношении способа и места использования, о возможных случаях повышенного риска убытков и связанных с этим обязанностях сторон (п. 5 ст.847) При не информировании банк несет риск убытков 73

Банк обязан в соответствии с договором информировать клиента о совершении каждой операции с использованием электронного средства платежа путем направления клиенту соответствующих уведомлений (п.7 ст. 847) Банк проинформировал, а клиент не уведомил банк по правилам пункта 7 статьи 847 ГК РФ, риск убытков от совершения такой операции несет клиент. Банк проинформировал, а клиент уведомил банк по правилам пункта 7 ст. 847 ГК РФ, риск убытков от совершения такой операции несет банк – после уведомления, а клиент - до уведомления в размере не более 10% от списанной суммы (п. 4 ст.856 прим 1) Если клиент докажет одно из обстоятельств: -выбытие электронного средства против своей воли; - клиент не имел возможности направить уведомление по правилам пункта 7 ст. 847 ГК РФ по независящей от него причине; - клиент не находился и не мог находиться в месте совершения операции или не утратил владения электронным средством платежа 74

Банк обеспечить клиенту возможность уведомления банка об утрате электронного средства платежа, о предполагаемом его использовании не уполномоченными клиентом лицами и возможность приостановления по требованию клиента использования электронного средства платежа (п.7 ст. 847) При не обеспечении возможности информирования банк несет риск убытков в размере 75

Обязанности банка, за неисполнение которых ГК РФ не предусматривает конкретной ответственности Банк обязан рассматривать заявления клиента, касающиеся использования электронного средства платежа, и уведомлять в письменной форме о результатах рассмотрения заявления в срок, предусмотренный банковскими правилами или договором банковского счета, но не более тридцати дней со дня получения заявления (п.8 ст. 847) Аналогичная обязанность предусмотрена в рекомендательном письме ЦБ РФ от Т (п.11) и п.8 ст.9 ФЗ «О национальной платежной системе» Банк обязан сообщать клиенту об известных ему повышенных рисках совершения операций по поручениям клиента (п.2 ст. 848) Аналогичная обязанность предусмотрена в ФЗ «О национальной платежной системе» (п.3 ст.9) Действует общее положение об ответственности за непредоставление информации – ст. ст. 8, 19 ФЗ «О банках и банковской деятельности» Банк обязан по требованию клиента предоставить клиенту все имеющиеся у банка доказательства, подтверждающие наличие обстоятельств, указанных в пункте 4 ст.856 прим1, а также запросить такие доказательства у третьих лиц (п.5 ст.856 прим 1) Аналогичная обязанность предусмотрена в ФЗ «О национальной платежной системе» (п.7 ст.9) Действует общее положение об ответственности за непредоставление информации –ст. ст. 8, 19 ФЗ «О банках и банковской деятельности» Санкции устанавливаются договором 76

Ответственность банка за непредставление информации по действующему ФЗ «О банках и банковской деятельности» Статья 8. Статья 8. Предоставление информации о деятельности кредитной организации, банковской группы и банковского холдинга (извлечение) За введение физических лиц и юридических лиц в заблуждение путем непредоставления информации либо путем предоставления недостоверной или неполной информации кредитная организация несет ответственность в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами. Статья 19. Статья 19. Меры Банка России, применяемые им в порядке надзора в случае нарушения кредитной организацией федеральных законов и нормативных актов Банка России В случае нарушения федеральных законов, нормативных актов и предписаний Банка России, устанавливаемых им обязательных нормативов, непредставления информации, представления неполной или недостоверной информации, непредставления информации в бюро кредитных историй в случае получения согласия субъекта кредитной истории, а также совершения действий, создающих реальную угрозу интересам вкладчиков и кредиторов, Банк России имеет право в порядке надзора применять к кредитной организации меры, установленные Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)". 77

Административная ответственность банков за нарушение сроков рассмотрения заявлений и за не предоставление информации клиенту-потребителю Статья КоАП РФ «Нарушение иных прав потребителей» 1. Нарушение права потребителя на получение необходимой и достоверной информации о реализуемом товаре (работе, услуге), об изготовителе, о продавце, об исполнителе и о режиме их работы - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей. влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятисот до одной тысячи рублей; на юридических лиц - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей. 2. Включение в договор условий, ущемляющих установленные законом права потребителя, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до двух тысяч рублей; на юридических лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей. 3. Непредоставление потребителю льгот и преимуществ, установленных законом, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятисот до одной тысячи рублей; на юридических лиц - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей. 78

Часть 4. Ведущий Педченко Валерия Станиславовна, юрист, Заместитель Председателя Правления Московской коллегии адвокатов «Право и Защита» Тема 10. Эскроу-агенты, номинальные счета: интеграция мирового опыта в российскую бизнес-практику. 79

Терминология договоров эскроу Эскроу - слово английского происхождения (escrow – деньги, имущество или документ, находящиеся на хранении у третьего лица до выполнения определенного условия). В законопроекте имеет также наименование «условное депонирование». Эскроу - слово английского происхождения (escrow – деньги, имущество или документ, находящиеся на хранении у третьего лица до выполнения определенного условия). В законопроекте имеет также наименование «условное депонирование». Эскроу-агент – посредник между депонентом и бенефициаром, который при возникновении оговоренных в договоре эскроу оснований передает бенефициару депонированное имущество, переданное ему депонентом, а по истечении срока при отсутствии таких оснований возвращает полученное депоненту. Эскроу-агент – посредник между депонентом и бенефициаром, который при возникновении оговоренных в договоре эскроу оснований передает бенефициару депонированное имущество, переданное ему депонентом, а по истечении срока при отсутствии таких оснований возвращает полученное депоненту. Депонент – лицо, передающее имущество эскроу-агенту для условного депонирования Депонент – лицо, передающее имущество эскроу-агенту для условного депонирования Бенефициар – получатель денег, имущества или документов по сделке Бенефициар – получатель денег, имущества или документов по сделке 80

Предмет договора эскроу (пункт 1 ст. 926 прим 1) По договору условного депонирования (эскроу) депонент обязуется По договору условного депонирования (эскроу) депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование (бенефициару), в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований. а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований. 81

Объекты условного депонирования (эскроу) – ст. 926 прим 1 Объект эскроу документы Документарные ЦБ Наличные деньги Безналичные деньги Бездокументарные ЦБ 82

Стороны договора эскроу (ст. 926 прим 1) ДепонентЭскроу-агентБенефициар 83

Эскроу-агенты НОТАРИУС Кредитная организация Профессиональный участник рынка ЦБ ДЕПОЗИТАРИЙБРОКЕРДИЛЕРУПРАВЛЯЮЩИЙ Клиринговая организация Организатор торговли (фондовые биржи) Страховая организация Иные лица ЭСКРОУ-АГЕНТЫ НОТАРИУС КРЕДИТНАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ ПРОФЕССИОНАЛЬНЫЙ УЧАСТНИК РЫНКА ЦБ СТРАХОВЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ ИНЫЕ ЛИЦА (юридические фирмы, специализированные эскроу-компании и др.) 84

Взаимное эскроу (п.7 ст. 926 прим 1) Сторонами может быть заключен договор, на основании которого у эскроу-агента должно быть депонировано имущество, подлежащее передаче сторонами двустороннего договора друг другу. Сторонами может быть заключен договор, на основании которого у эскроу-агента должно быть депонировано имущество, подлежащее передаче сторонами двустороннего договора друг другу. 85

Сфера применения договоров эскроу в мировой практике заключение договоров и составлении документов об учреждении доверительного управления; хранение ценных бумаг; хранение и выдача денежных средств для финансирования сложных проектов; осуществление различных торговых операций и хозяйственных сделок; резервирование и оплата денежных средств при покупке корпораций; хранение задатка и депозитов при сборе капитала; слияния и поглощения, реорганизация и выкуп предприятий; предложения о производстве инвестиций урегулировании претензий при ненадлежащем исполнении обязательств. 86

Классификация номинальных счетов по владельцу Номинальные счета Опекуны/попечители Поверенные Комиссионеры/агенты/эскроу- агенты Исполнители завещаний (душеприказчики) Организаторы торгов Арбитражные управляющие другие лица 87

Терминология номинального счета (ст. 860 прим 7 законопроекта ) Номинальный счет - может открываться для совершения операций с денежными средствами, права на которые принадлежат другому лицу Бенефициар – лицо, которому принадлежат права на денежные средства, находящиеся на номинальном счете Владелец номинального счета – лицо (опекун, попечитель, поверенный, комиссионер, агент, эскроу-агент, организатор торгов, исполнитель завещания, арбитражный управляющий и другие), имеющее право открывать номинальный счет для размещения денежных средств, принадлежащих бенефициару 88

Часть 4. Ведущий Педченко Валерия Станиславовна, юрист, Заместитель Председателя Правления Московской коллегии адвокатов «Право и Защита» Тема 11. Сделки с иностранным элементом: подсудность, подведомственность, арбитражные оговорки. 89

Арбитражная оговорка Арбитражная оговорка – (англ. arbitration clause) – содержащееся в договоре письменное соглашение, по которому стороны обязуются передавать в арбитраж все или какие-либо споры, возникшие или могущие возникнуть между ними в связи с каким- либо конкретным договорным или иным правоотношением, объект которого может быть предметом арбитражного разбирательства (ст. II Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений от г.) Арбитраж «ad hoc» («ad hoc» - латинское выражение, означающее «для этого») – разбирательство споров арбитром/арбитрами, назначенным/и по каждому отдельному делу (п.п. «б» п. 2 ст. 1 Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже от г., Женева) 90

Определение ВАС РФ от N ВАС-17502/11 по делу N А /2009 (Извлечение) «Суды пришли к выводу о том, что оспариваемый договор связан с обращением ценных бумаг, выпуск которых имел место на территории Республики Сербия, исполнение договора также имело место на территории Республики Сербия. Кроме того, договор заключен по правилам законодательства Республики Сербия, регулирующим приватизацию имущества. Учитывая, что на истцов не распространяется установленная договором арбитражная оговорка, поскольку они не являются сторонами спорного договора, и ответчиком по иску является иностранное лицо, подведомственность спора арбитражному суду подлежит определению на основании статей 247, 248 и 251 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Как правильно указал суд кассационной инстанции, предусмотренных частью 1 статьи 247 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для рассмотрения данного спора с участием иностранного лица у арбитражных судов Российской Федерации не имеется. Ссылка заявителя на нераспространение правила об иммунитете государства (статья 251 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) на требование, возникшее в связи с его коммерческой деятельностью, отклоняется ввиду следующего. Являясь приватизационной сделкой, оспариваемый договор носит публично-правовой характер, опосредует переход имущества от государства к частным лицам, в связи с чем, в нем доминируют публично-правовые начала. При этом только завершающий этап приватизации в виде договора купли-продажи по своей природе имеет гражданско-правовой характер.» 91

Основные условия рассмотрения судебного спора к иностранному лицу в РФ Исключительная подсудность Имеется письменное соглашение или арбитражная оговорка о компетенции суда РФ до подачи иска в суд (договорная подсудность) Отсутствие арбитражной оговорки, в т.ч. ad hoc, или письменного соглашения сторон, а также данное арбитражное соглашение не может быть конкретизировано, а следовательно, и выполнено сторонами по внешнеэкономическому контракту при общей или альтернативной подсудности спора суду РФ Одним из соответчиков является российское лицо Отказ от судебного иммунитета (для иностранных государств и международных организаций) Ответчик не заявляет ходатайство о передаче спора в третейский суд до своего первого заявления по существу спора или до вынесения арбитражным судом первого решения при наличии соглашения спорящих сторон о передаче разногласий на разрешение третейского суда и возможность обращения не утрачена. 92

Подсудность споров с иностранным элементом (ст. 247 АПК РФ и ст.402 ГПК РФ) Суды РФ Исключительная подсудность ст.ст.26,27,30,403 ГПК РФ ст. 248 АПК РФ Альтернативная подсудность (по выбору истца): при отсутствии соглашения о подсудности или арбитражной оговорки, оснований для применения исключительной подсудности Договорная подсудность: Имеется письменное соглашение о подсудности или арбитражная оговорка, оформленные до обращения в суд, которые могут быть конкретизированы и исполнены сторонами, не изменяют исключительную компетенцию иностранного суда 93

Исключительная подсудность дел судам общей юрисдикции РФ с участием иностранных лиц (глава 44 ГПК РФ) Суды общей юрисдикции РФ О правах на недвижимость, находящуюся в РФ Освобождение из-под ареста недвижимости По искам кредиторов до вступления в наследство, если место открытия наследства в РФ В случаях, указанных в Главах ГПК РФ Публичные правоотношения (глава 23) Признание недействующими нормативно- правовых актов (глава 24) Оспаривание решений, действий/ бездействия госорганов, должностных лиц и др. (глава 25) Защита избирательных прав и права на референдум граждан РФ (глава 26) Иски к перевозчикам, находящимся в РФ О расторжении брака, если обе стороны, включая иностранное лицо, проживают в РФ Особое производство в отдельных случаях (ч. 2 ст. 403 ГПК РФ) 94

Исключительная подсудность арбитражных дел с участием иностранных лиц (ст. 248 АПК РФ) Арбитражные суды РФ государственная собственность РФ, в т.ч. приватизация и принудительное отчуждение Предмет договора и права в отношении недвижимости на территории РФ Регистрация или выдача патентов, свидетельств и прав на интеллектуальную собственность Оспаривание записей в государственных реестрах, кадастрах, регистрах РФ Учреждение, регистрация, ликвидация юрлиц и ИП Оспаривание решений органов юрлиц 95

Подведомственность дел с иностранным элементом Арбитражные суды Арбитражные суды в Российской Федерации рассматривают дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, с участием иностранных организаций, международных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность (далее - иностранные лица) - ст. 247 АПК РФ. Суды общей юрисдикции Суды общей юрисдикции в Российской Федерации рассматривают и разрешают дела с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных организаций, организаций с иностранными инвестициями, международных организаций за исключением экономических споров и других дел, отнесенных федеральным конституционным законом и федеральным законом к ведению арбитражных судов - ст. 22 ГПК РФ. 96

Терминология Применимое право ( англ. applicable law) – система правовых норм и правопорядка определенного государства, которые применяются для регулирования гражданских правоотношений между участниками договора с иностранным элементом. Коллизионная норма (от лат. collisio – столкновение, англ. conflict of laws) – норма права, абстрактного характера, отсылающая в целом к правовой системе и правопорядку конкретного государства, применимого судом при рассмотрении спора к гражданским правоотношениям, осложненным иностранным элементом. Реторсии (англ. retorsion загибание назад) - ответные ограничения в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц. Обратная отсылка (англ. transmission) – коллизионная норма законодательства одного государства, отсылающая к материальному праву иностранного государства, которое также содержит коллизионную норму, отсылающую обратно к исходному законодательству. 97

Применимое право в арбитражном процессе (Извлечение из Обзора судебно-арбитражной практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц -Информационное письмо ВАС РФ от г. 29) 1. «Арбитражный суд при разрешении спора, вытекающего из внешнеэкономической сделки, в отношении которой стороны определили место рассмотрения спора, но не определили применимое право, выбирает применимое право самостоятельно на основе коллизионных норм, содержащихся в международном договоре, национальном законе» (п. 5 Обзора). 2. «Вопросы, не урегулированные международным договором, регулируются российским правом» (п.7 Обзора) 3. «При разрешении спора между сторонами - участниками внешнеэкономических отношений, возникшего вследствие неосновательного обогащения одной из сторон, арбитражный суд при определении применимого права руководствуется коллизионными нормами российского законодательства» (п. 9 Обзора) 4. «В случае, если стороны во внешнеэкономическом контракте в качестве применимого права в общей форме указали на законодательство нескольких государств, суд вправе определить применимое право на основе коллизионных норм» (п. 10 Обзора) 5. «…суд при рассмотрении вопроса о признании сделки недействительной применяет право, которому подчинены отношения сторон по данной сделке.» (п. 12 Обзора). 98

ПРАВО, ПОДЛЕЖАЩЕЕ ПРИМЕНЕНИЮ ПРИ ОПРЕДЕЛЕНИИ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ ЛИЦ (Глава 67 ГК РФ) ПредметПрименимое право/коллизионная норма Гражданская правоспособность, дееспособность, право на имя физического лица Личный закон физического лица (ст.ст.1196, 1197, 1198) Признание в РФ физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным, умершим или безвестно отсутствующим Российское право (п. 3 ст. 1197, ст.1200) Установление или отмена опеки или попечительстваЛичный закон лица, в отношении которого устанавливается либо отменяется опека или попечительство (ст.1199) Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью Право страны, в которой зарегистрирован ИП, или преимущественного осуществления предпринимательской деятельности (ст.1201) К требованиям об ответственности по обязательствам юридического лица, учрежденного за границей, но преимущественно осуществляющего предпринимательскую деятельность на территории РФ, его учредителей, участников, других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания или иным образом имеют возможность определять его действия По выбору кредитора: российское право или применяется личный закон юридического лица (п. 4 ст.1202) статус организации в качестве юридического лица, организационно- правовая форма, требования к наименованию, вопросы создания, реорганизации и ликвидации, в том числе вопросы правопреемства; правоспособность юридического лица; порядок приобретения гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей; внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками; способность отвечать по своим обязательствам; вопросы ответственности учредителей и участников юридического лица по его обязательствам Личный закон юридического лица (п. 2 ст. 1202) – право страны, где юридическое лицо учреждено Аналогично для иностранных организаций, не являющихся юридическим лицом по иностранному праву (ст. 1203) 99

ПРАВО, ПРИМЕНИМОЕ К ВЕЩАМ (Глава 68) ПредметПрименимое право/коллизионная норма Право собственности и иные вещные права на недвижимое и движимое имущество: виды объектов вещных прав, в том числе принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам; оборотоспособность; виды, содержание, осуществление, защита вещных прав, возникновение и прекращения, в том числе переход права собственности. Право страны, где находится имущество (ст.1205, ст прим 1) Момент возникновения и прекращения вещных правПраво страны, где имущество находилось в момент возникновения обстоятельства, послужившего основанием для возникновения или прекращения (п.1 ст. 1206) либо стороны могут договориться о применимом праве без ущерба для прав третьих лиц (п. 3 ст. 1206) По сделке, заключаемой в отношении товара в пути Право страны, из которой имущество отправлено (п. 2 ст. 1206) либо стороны могут договориться о применимом праве без ущерба для прав третьих лиц (п. 3 ст. 1206) Приобретательная давность Право страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательной давности (п. 4 ст. 1206) Право собственности и иные вещные права на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, подлежащие государственной регистрации Право страны, где эти суда и объекты зарегистрированы (ст. 1207) Исковая давность Право страны, подлежащее применению к соответствующему отношению (ст. 1208) 100

ПРАВО, ПРИМЕНИМОЕ К ФОРМЕ СДЕЛКИ (ГЛАВА 68 ) ПредметПрименимое право/коллизионная норма Форма сделки и доверенностиПраво страны, подлежащее применению к самой сделке, НО ДОСТАТОЧНО соблюдения права страны места совершения сделки (п.1 ст. 1209). Сделка или доверенности не признаются недействительными при соблюдении требований российского законодательства, если участвует в них хотя бы одна сторона, чьим личным законом является российское право (там же). Форма договора с потребителемпо выбору потребителя право страны места жительства потребителя при наличии обстоятельств, указанных в п. 1 ст (ст.1209) Форма договора о создании юридического лица или сделки, связанной с осуществлением прав участника юридического лица Право страны учреждения юридического лица (п. 2 ст. 1209) Форма сделки либо возникновение, переход, ограничение или прекращение прав по ней подлежат обязательной государственной регистрации в Российской Федерации Российское право (п. 3 ст. 1209) Форма сделки в отношении недвижимого имуществаПраво страны, где находится это имущество (п. 4 ст. 1209) Форма сделки в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации Российское право (п. 4 ст. 1209) 101

Применимое право к исключительным правам на интеллектуальную собственность (глава 68) Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий: -охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации; - виды, содержание, ограничения, действие, осуществление, в том числе допустимые способы распоряжения, внедоговорные способы защиты исключительных прав Право страны, в отношении которой испрашивается охрана соответствующего исключительного права (ст прим 2) 102

Основные условия определения сторонами применимого права на основании соглашения (ст. 1210) 1. При заключении договора или в последующем стороны могут выбрать по соглашению между собой применимое право без ущерба для прав третьих лиц и действительности сделки с точки зрения требований к ее форме (п. 1, 3 ст. 1210) как к части договора так и в целом к договору (п.4 ст. 1210). 2. Соглашение о применимом праве может регулировать внедоговорные отношения (п. 6 ст. 1210), имеет обратную силу с момента заключения договора (п.3 ст. 1210). 3. Выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан (п. 5 ст. 1210). 103

Принцип «тесной связи» договора с правом страны (пункты 1,2,5,6 ст. 1211) При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан (п.1 ст.1211). Договор наиболее тесно связан с правом страны, где находится на момент заключения договора место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (п.2 ст. 1211). Из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела может явно вытекать, что договор более тесно связан с правом иной страны, чем та, которая указана в пунктах 2-4 ст. 1211, тогда подлежит применению право такой иной страны (п.5 ст. 1211). К договору, содержащему элементы различных договоров, применяется право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан, если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела не вытекает, что применимое право подлежит определению для таких элементов договора отдельно (п. 6 ст. 1211). 104

Стороны, чье исполнение имеет решающее значение (п. 3 ст. 1211) продавецв договоре купли-продажи дарительв договоре дарения арендодательв договоре аренды ссудодательв договоре безвозмездного пользования подрядчикв договоре подряда перевозчикв договоре перевозки экспедиторв договоре транспортной экспедиции займодавец (кредитор)в договоре займа (кредитном договоре) финансовый агентв договоре финансирования под уступку денежного требования банкв договоре банковского вклада (депозита) и договоре банковского счета хранительв договоре хранения страховщикв договоре страхования поверенныйв договоре поручения комиссионерв договоре комиссии агентв агентском договоре исполнительв договоре возмездного оказания услуг залогодательв договоре о залоге поручительв договоре поручительства 105

Договоры, тесно связанные с территорией исполнения (п. 4 ст. 1211) ВИД ДОГОВОРА ПРИМЕНИМОЕ ПРАВО договор строительного подряда и договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ право страны, где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором результаты (подпункт 1) договор простого товарищества право страны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества (подпункт 2) договор, заключенный на аукционе, по конкурсу или на бирже право страны, где проводится аукцион, конкурс или находится биржа (подпункт 3) договор коммерческой концессии право страны, на территории которой пользователю разрешается использование комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав, а если такое использование разрешается на территории одновременно нескольких стран - право страны, где находится место жительства или основное место деятельности правообладателя (подпункт 4) договор об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации право страны, на территории которой действует передаваемое приобретателю исключительное право, а если оно действует на территории одновременно нескольких стран – право страны, где находится место жительства или основное место деятельности правообладателя (подпункт 5) в отношении лицензионного договора право страны, на территории которой лицензиату разрешается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, а если такое использование разрешается на территории одновременно нескольких стран - право страны, где находится место жительства или основное место деятельности лицензиара (подпункт 6) 106

Право, подлежащее применению к договору с участием потребителя (пункты 1, 4, 5 ст.1212) Выбор права, подлежащего применению к договору, стороной которого является физическое лицо, использующее, приобретающее или заказывающее либо имеющее намерение использовать, приобрести или заказать движимые вещи (работы, услуги) для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, не может повлечь за собой лишение такого физического лица (потребителя) защиты его прав, предоставляемой императивными нормами права страны места жительства потребителя, если контрагент потребителя (профессиональная сторона) осуществляет свою деятельность в стране места жительства потребителя либо любыми способами направляет свою деятельность на территорию такой страны или нескольких стран, включая территорию страны места жительства потребителя, при условии, что договор связан с такой деятельностью профессиональной стороны (п. 1 ст. 1212) Если правила, установленные п. 1 ст. 1212, не применяются, то выбор права, подлежащего применению к договору с участием потребителя, не может повлечь за собой лишение потребителя защиты его прав, предоставляемой императивными нормами той страны, чье право применялось бы к такому договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права (п.4 ст.1212) За установленными ст.1212 изъятиями право, подлежащее применению к договору с участием потребителя, определяется по общим правилам ГК РФ о праве, подлежащем применению к договору (п.5 ст. 1212) 107

Право, подлежащее применению к договору о создании юридического лица с иностранным участием и договору, связанному с осуществлением прав участника юридического лица (ст. 1214) не может затрагивать действие императивных норм права страны места учреждения юридического лица Выбор права, подлежащего применению к договору о создании юридического лица и договору, связанному с осуществлением прав участника юридического лица, не может затрагивать действие императивных норм права страны места учреждения юридического лица в области: 1) статуса организации; 2) организационно-правовой формы; 3) требований к наименованию; 4) вопросов создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе правопреемства; 5) содержания правоспособности; 6) порядка приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей; 7) внутренних отношений, в том числе юридического лица с его участниками; 8) способности юридического лица отвечать по своим обязательствам. При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору о создании юридического лица и договору, связанному с осуществлением прав участника юридического лица, применяется право страны, в которой учреждено или подлежит учреждению юридическое лицо. 108

Право, подлежащее применению к переходу прав кредитора к другому лицу на основании закона (ст прим 1) Переход прав кредитора к другому лицу на основании закона при удовлетворении таким лицом требования кредитора определяется по праву, подлежащему применению к отношениям кредитора и такого лица по удовлетворению требования кредитора, если иное не вытекает из закона или совокупности обстоятельств дела. При этом в отношениях между должником и новым кредитором не затрагивается действие тех положений права, подлежащего применению к обязательству между должником и первоначальным кредитором, которые направлены на защиту должника. 109

Право, подлежащее применению к отношениям представительства (ст прим 1) Представляемый Представитель договор п.3 ст.1211 право страны представителя Представляемый или представитель Третье лицо Право страны Места жительства или основной деятельности поверенного если Х Право страны преимущественного действия представителя в данном случае выбор права представляемого в доверенности Если поверенный и третье лицо извещены 110

Исключения из общих правил ст.1217 прим 1 и сфера действия применимого права к отношениям представительства Сфера действия между представителем, представляемым и третьим лицом наличие и объем полномочий представителя последствия осуществления представителем своих полномочий требования к содержанию доверенности срок действия доверенности прекращение доверенности, в т.ч. последствия ее прекращения для третьих лиц допустимость выдачи доверенности в порядке передоверия Последствия совершения действий без полномочий или при их превышении, включая случаи последующего одобрения Исключения: 1) полномочия на ведение дела в государственном или в третейском суде – право страны суда; 2) полномочия на сделку на недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации – право страны, где недвижимое имущество зарегистрировано в государственном реестре 3) Не распространяется на представительство по закону или по акту госоргана или местного самоуправления 111

Право, подлежащее применению к прекращению обязательства зачетом (ст прим 2) Прекращение обязательства зачетом по соглашению Нет соглашения Право страны отношения, против которого зачет Право страны, применимое к соглашению о зачете как к договору 112

Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда (ст.1219) Обязательство вследствие возмещения вреда право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении 1) вред наступил в другой стране 2) причинитель вреда это предвидел или должен был предвидеть ЕСЛИ: причинитель вреда потерпевший Разные страны Одна страна ТО может применяться право страны, где наступил вред Место жительства или основной деятельности применимое право гражданин или юрлицо одной страны ЕСЛИ: 1) потерпевший и причинитель вреда осуществляют предпринимательскую деятельность; 2) тесная связь с договором между ними ТО: применяется право данного договора 113

Право, подлежащее применению к определению допустимости требования о возмещении вреда страховщиком «Требование о возмещении вреда может быть предъявлено потерпевшим непосредственно к страховщику, если это допускается по праву, подлежащему применению к обязательству вследствие причинения вреда, либо по праву, подлежащему применению к договору страхования.» (ст.1220 прим 1) Если требование потерпевшего к страховщику неприемлемо, то возмещение производит причинитель вреда по общим правилам о применимом праве к обязательствам из причинения вреда 114

Право, подлежащее применению к ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги (ст. 1221) вред вследствие недостатков товаров, работы или услуги, недостоверной\недостаточной информации Выбор потерпевшего без соглашения Право страны места жительства или основной деятельности потерпевшего (п.п.2 п.1) Право страны места жительства или основной деятельности причинителя вреда (продавец\изготовитель\иной) (п.п.1 п.1) Право страны выполнения работы\ оказания услуги\ места приобретения товара (п.п.3 п.1) Не применяется ЕСЛИ: причинитель вреда докажет, что не предвидел и не мог предвидеть распространения товара в данной стране при наличии соглашения потерпевшего с причинителем вреда о применимом праве действует выбранное сторонами право Потерпевший не воспользовался правом выбора и нет соглашения о применимом праве и из закона, существа обязательства или совокупности обстоятельств не вытекает иное 115

Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим вследствие недобросовестной конкуренции и ограничения конкуренции (ст.1222) Обязательства вследствие недобросовестной конкуренции Обязательства вследствие ограничения конкуренции Право страны, рынок которой затронут или может быть затронут затрагиваются исключительно интересы отдельного лица право страны, определенное по общим правилам возмещения вреда ст Право страны, выбранное сторонами в соглашении ст.1223 прим 1 ЕСЛИ: Иное не вытекает из закона или существа обязательства Выбор применимого по соглашению не допускается, если затронуты интересы рынка в целом 116

Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим вследствие недобросовестного ведения переговоров о заключении договора (ст прим 1) Обязательства вследствие недобросовестного ведения переговоров Право, которое применялось бы, если бы договор был заключен Право, подлежащее применению к заключенному договору ЕСЛИ не может быть определено способами 1 и 2 Способ 1 Способ 2 ТО: Определение применимого права по общим правилам возмещения вреда ст или по соглашению о выборе права ст прим 1 117

Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения (ст. 1223) Обязательства вследствие неосновательного обогащения применяется право страны местаобогащения которому было или могло быть подчинено это правоотношение Применяется право страны, По правоотношению существующему или предполагаемому Без существующего или предполагаемого правоотношения 118

Реальная связь с одной страной НЕЛЬЗЯ ИЗМЕНИТЬ ВЫБОРОМ императивные нормы этой страны Применение норм о выборе применимого права к обязательствам вследствие причинения вреда или неосновательного обогащения по правилам ст прим 1 После совершения действия или наступления иного обстоятельства Заключение соглашения о выборе применимого права без ущерба для прав третьих лиц Если иное не вытекает из закона Обязательство вследствие причинения вреда Обязательство вследствие неосновательного обогащения + Совокупность обстоятельств дела, существовавших на момент совершения действия или наступления иного обстоятельства 119

Если у Вас возникли вопросы, которые Вы не успели задать на семинаре, или возникли дополнительные вопросы, то можете передать их организатору семинара или своему дистрибьютору при ближайшем обновлении системы «Кодекс». Ответы на Ваши вопросы будут присланы Вам на почту в ближайшее время. Спасибо за внимание! 120