Подготовка к секьюритизации. Правовые аспекты. Юрий Туктаров Советник

2 Magister & Partners2 Содержание 1.Правила выдачи кредитов для последующей их секьюритизации 2.Подготовка к секьюритизации 3.Последние изменения в практике 4.Наши достижения Общее содержание

3 Magister & Partners3 Содержание 1.Стандартная документация 2.Удобная документация 3.Неконфликтная документация 4.Положения для секьюритизации 1. Выдача кредитов для секьюритизации

4 Magister & Partners4 Стандартная документация позволяет оценить портфель кредитов путем выборочной проверки части портфеля. Проверка всего портфеля может очень дорого обойтись банку или такую проверку вовсе невозможно будет сделать. Портфель нестандартных розничных кредитов вряд ли можно секьюритизировать. Стандартная документация

5 Magister & Partners5 Кредитные договоры должны быть компактными по объему. Это достигается за счет того, что положения договора не будут повторяться в нем многократно, а также формулировки будут емкими. При этом в договоре внутренние ссылки должны использоваться как можно меньше. Перегруженные внутренними ссылками тексты труднее и дольше проверять, при этом могут быть допущены ошибки. Проекте закона о потребительском кредитовании вводит общие условия потребительского кредита, что приведет к уменьшению объема выдаваемых кредитов. Удобная документация 1

6 Magister & Partners6 Проект закона о потребительском кредитовании вводит общие условия потребительского кредита, что приведет к уменьшению объема выдаваемых кредитов. Нет необходимости переписывать в кредитную документацию тексты нормативных правовых актов. Особенно это касается императивных положений закона. Удобная документация 2

7 Magister & Partners7 В договорах нужно избежать положений, которые могут вызвать конфликт с заемщиком. Поскольку волна судебных процессов может негативно отразиться на рейтинге портфеля кредитов и стоимости привлекаемого капитала. Неконфликтная документация 1

8 Magister & Partners8 Не нужно прятать эффективную ставку. Пример негативных последствий: обязанность заключения договора банковского счета признана противоречащей закону (проценты прятались в стоимости услуг на ведение банковского счета). Проект закона о потребительском кредитовании восстанавливает ситуации, но при этом требует раскрывать эффективную ставку. Неконфликтная документация 2

9 Magister & Partners9 Платеж за досрочное погашение. Досрочное погашение является правом заемщика, поэтому за реализацию этого права не может быть установлен штраф (санкция за нарушение договора). Досрочное погашение в потребительском кредитовании рассматривается как техническая операция и кредитору не компенсируется риск реинвестирования. Обычно устанавливается фиксированная сумма платежа. Неконфликтная документация 3

10 Magister & Partners10 Дефолтные проценты – проценты на случай нарушения договора – во многих странах запрещены на случай кредитования граждан. В российском праве вопрос еще окончательно не решен, но для того, чтобы избежать переквалификации в неустойку лучше не делать их чрезмерно высокими. Неконфликтная документация 4

11 Magister & Partners11 Документация по кредитам должна быть готовой к потребностям будущей процедуры секьюритизации. В частности, должен быть решен вопрос со статусом сервисного агента; а также должна быть получено согласие относительно раскрытия информации участникам секьюритизации, в том числе рейтинговым агентства, аналитикам и другим лицам. Положения для секьюритизации 1

12 Magister & Partners12 В кредитном договоре необходимо легитимировать сервисного агента. Например: В случае передачи займодавцем по договору функций обслуживания платежей заемщика по исполняемым ими денежным обязательствам другой организации и уведомления займодавцем заемщика о вышеуказанной передаче, заемщик обязан исполнять требования обслуживающей организации, как если бы они исходили от займодавца. Положения для секьюритизации 2

13 Magister & Partners13 Содержание 1.Что такое секьюритизация? 2.Какую концепцию выбрать? 3.Сначала оригинация, потом продажа? 4.Какую структуру выбрать? 2. Подготовка к секьюритизации

14 Example structure Diagram Originating Bank Special Purpose Vehicle (SPV) Asset I n v e s t o r s Surplas cash flow Sale of right to cash flow Payment of purchase price Bonds issued to Capital Markets Bond Proceeds Principal & Interest on the bonds Magister & Partners

15 Финансовая система до секьюритизации капитал депозиты займы прочее кредитование БАНК [посредник]

16 Финансовая система после секьюритизации ФОНДОВЫЙ РЫНОК СЕКЬЮРИТИЗАТОРЫ (консультанты) БАНК [оригинатор] Мы живем в эпоху рынка ценных бумаг, когда фондовый рынок является основным источником финансирования. Банк стал фабрикой по производству финансовых активов, которые создаются для продажи инвесторам фондового рынка.

17 Установки! До кризиса система работала под гипнозом следующих установок: 1. Риск в портфеле размазан из-за большого количества участников! 2. Риск распыляется между инвесторами фондового рынка! 3. Дешевле дисконтировать актив, чем его проверять ! 4. Чем больше портфель, тем лучше!

18 Две стратегии оригинации Создавать качественный актив, потому что его будут проверять, оценивать, анализировать и т.п. Прибыль в премии за качество. Создавать некачественный актив, но брать количеством. Прибыль в премии на большом объеме активов.

19 Есть системные ошибки! 1. МОДЕЛЬ. Вопрос генеральной банковской модели оригинации и дистрибуции. Банк выдает кредит и сразу продает его вниз по пищевой цепочке. ПОЛУЧАЕТСЯ, ЧТО МОНИТОРИНГ РИСКА СТАНОВИТСЯ НИЧЕЙНЫМ БИЗНЕСОМ. 2. ОЦЕНКА. Даже рейтинговые агентства оценивают только кредитный риск, НО не риск ЛИКВИДНОСТИ и РЫНОЧНЫЙ риск. 3. БУДУЩЕЕ. Есть предположение, что БАНКИ ВЕРНУТСЯ К ПОСРЕДНИЧЕСТВУ, то есть к старой модели кредитования. Или на них будет возложена обязанность оставлять часть каждого кредита, который они передают (например, часть первых потерь).

20 Система будет меняться! Лучше раскрытие информации Лучше оригинация активов Лучше оценка инвесторами Лучше мониторинг Лучше прайсинг Лучше сервис Лучше …

21 Как строить модель финансирования посредством секьюритизации? Если планируете финансироваться посредством секьюритизации активов, тогда нужно понять: 1. настроения, пожелания, требования инвесторов на рынке ценных бумаг, обеспеченных активами (ABS). Например, многие инвесторы в Европе не понимают фиксированную ставку, которую они не могут оценить и продать. 2. доходы, пожелания, настроения, поведение заемщиков. Например, ипотечные кредиты, выданные в Краснодарском крае имеют более высокий риск успешного обращения взыскания на жилье. Сначала подготовка (инвесторы и заемщики), а потом создание-оригинация (выдача кредитов).

22 Magister & Partners 22 Originator B o r r o w e r s Paying backLending I n v e s t o r s Securities Placement Cash flow ??? Как продавать? Как оригинировать?

23 Какие есть альтернативы? После оценки стоимости финансирования с помощью секьюритизации, необходимо ее сравнить со стоимостью финансирования посредством других способов привлечения ресурсов. Продажа акций (IPO) Синдицированные кредиты (крупные) Облигации с кредитным риском (CLNs) Еврооблигации (публичные) Международная секьюритизация кредитов Банковские ипотечные облигации (covered bonds) Локальная секьюритизация кредитов Рублевые корпоративные облигации 1.Передача кредитных рисков (синтетическая секьюритизация) >>> capital relief

24 Стоимость капитала (до кризиса) 1.Рублевые корпоративные облигации 2.Синдицированные кредиты (крупные) 3.Облигации с кредитным риском (CLNs) 4.Еврооблигации (публичные) 5.Локальная секьюритизация кредитов 6.Международная секьюритизация кредитов 7.Банковские ипотечные облигации (covered bonds) 8.Продажа акций (IPO) 9.Передача кредитных рисков (синтетическая секьюритизация) >>> capital relief

25 Выводы 1.Одни из самых простых и эффективных способов финансирования не используются в России. 2.Банковские ипотечные облигации считаются менее рискованными для инвесторов (защита от риска банкротства эмитента + компенсация за счет других активов банка). 3.Нормативы Центрального банка не регулируются последствия передачи кредитного риска активов, которые находятся на балансе банка.

26 Magister & Partners26 Нужно знать и продавать преимущества российских финансовых активов. 1.Окончательная продажа 2.Денежный поток

27 Magister & Partners27 True sale - A. Законодательство 1. Simple Perfection System: transfer is perfected when an endorsement (transfer note) is executed on a mortgage certificate and no additional steps are required.

28 Magister & Partners28 True sale – A. Legislation 2. Strong Bona Fide Protection: even stolen mortgage certificate could be purchased by innocent buyer (SPV).

29 Magister & Partners29 True sale – A. Legislation 3. No Anti-assignment Clause: conveyance restrictions and limitations are prohibited.

30 Magister & Partners30 True sale Summarizing Simple Perfection System Strong Bona Fide Protection No Anti-assignment Clause No License for SPV No Bankruptcy Consolidation Mortgage Law and general positive changes in judicial practice reduce the risk that transfer of mortgage certificates to SPV will be challenged.

31 Magister & Partners31 Cash flow – pros (1) Prima Facie Evidence: Mortgage certificate is prima facie evidence or presumption of consideration. Therefore, burden of proof lies with debtor.

32 Magister & Partners32 Cash flow – pros (2) Defenses: Defenses against subsequent mortgage certificate holder are limited to certificate based only.

33 Magister & Partners33 Cash flow – pros (3) Set-off: Set-off against new mortgage certificate holder is not allowed.

34 Magister & Partners34 Cash flow – pros (4) Full Prepayment Risk : Legal difficulties in taking out new mortgage loan to refinance the old one reduce full prepayment risk.

35 Magister & Partners35 Cash flow – pros (5) No Bankruptcy Procedure for Recovery under Invalid Contract : In case of originators bankruptcy and invalidity of the transfer agreement SPV can recover the money paid as a nonbankruptcy creditor. In such situation SPV will be in better position than secured creditor of the originator.

36 Magister & Partners36 Cash flow – pros Summarizing Prima Facie Evidence Limited Defenses No Set-off Costly Refinancing SPV is Non-bankruptcy Creditor Mortgage Law and other regulation provides a mortgage certificate holder with strong advantages.

37 Новости Последние изменения в российском праве

38 Legal Development 11 октября 2007 года Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ одобрил: ОБЗОР ПРАКТИКИ ПРИМЕНЕНИЯ АРБИТРАЖНЫМИ СУДАМИ ПОЛОЖЕНИЙ ОБ УСТУПКЕ

39 Assignment of bank claims to a non-bank company Новое правило 1: Уступка банком прав кредитора по кредитному договору юридическому лицу, не являющемуся кредитной организацией, не противоречит законодательству.

40 Assignment of future receivables Новое правило 2: Соглашение об уступке права (требования), предметом которого является не возникшее на момент заключения данного соглашения право, не противоречит законодательству.

41 Partial assignment Новое правило 3: Уступка части права (требования) по обязательству, предмет исполнения по которому делим, не противоречит законодательству.

42 Assignment of claim from reciprocal contracts Новое правило 4: Уступка права (требования) по обязательству, в котором уступающий требование кредитор является одновременно и лицом, обязанным перед должником, не влечет перевод на цессионария соответствующих обязанностей цедента.

43 Absence of dispute and existence of consideration are not necessary Новое правило 5: Допустимость уступки права (требования) не ставится в зависимость от того, является ли оно бесспорным и обусловлена ли возможность его реализации встречным исполнением цедентом своих обязательств перед должником.

44 Transfer of documents is not necessary Новое правило 6: Уклонение цедента от передачи цессионарию документов, удостоверяющих переданное последнему право (требование), само по себе не свидетельствует о том, что данное право (требование) не перешло к цессионарию.

45 Bulk assignment Новое правило 7: Суд не признал соглашение об уступке права (требования) незаключенным, установив, что отсутствие в нем указания на обязательство, в состав которого входило уступаемое право (требование), в данном случае не повлекло отсутствие согласования сторонами предмета указанного соглашения.

46 Table Аспекты уступки требованийРоссийское право Комментарии 1. Assignment of bank claims to a non-bank organization +True sale LO 2. Assignment of future receivables +New assets 3. Partial assignment +New assets 4. Assignment of claim from reciprocal contracts +New assets 5. Absence of dispute and existence of consideration are not necessary +TS LO 6. Transfer of documents is not necessary +TS LO 7. Bulk assignment +TS LO

Контактная информация Офисный комплекс "Башня 2000" наб. Тараса Шевченко, 23а Москва, , Россия Тел.: Факс: Юрий Туктаров Советник