Применение английского права в России для решения задач современного российского бизнеса Софи Пальмер, Старший Юрист Саланс Екатеринбург 12 апреля 2011г

2 Содержание Системы общего права и континентального права Почему английское право? Почему английское право для русских сторон? Стандартная структура совместного предприятия Соглашения акционеров Вопросы, которые обычно оговариваются соглашением акционеров, регулируемым английским правом Заверения, гарантии и гарантии возмещения убытков Средства правовой защиты по английскому праву в отношении нарушения заверений, гарантий и гарантий возмещения убытков Другие меры защиты для акционеров Разрешение споров Выводы

3 Системы общего права и континентального права Система общего права Право, основанное на судебной практике. Право развивалось на основании конкретных ситуаций, с которыми сталкивается суд. Доктрина прецедента. Доктрина прецедента создает определенность в отношении того, как будет разрешена опредленная ситуация. Система континентального права Законодательство, а не прецедент является основным источником права. Права и обязанности сформулированы в виде общих принципов. Суд разрешает конкретные ситуации, применяя общие принципы, вместо того, чтобы разрабатывать правовые принципы исходя из фактических обстоятельств.

4 Почему английское право? Английский язык - международный язык бизнеса. Англия традиционно играла важную для торговли роль и является ведущим финансовым центром. Понятия английского права известны в странах Северной Америки, Азии, Африки, Австралии и т.п. Прецедент – испытан и проверен в течение многих веков. Независимость судов. Английское право чаще всего выбирается в тех случаях, когда стороны решили не применять право своей юрисдикции.

5 Почему английское право для русских сторон? В основе английского общего права лежит доктрина свободы договора: A basic principle of the common law of contract … is that parties to a contract are free to determine for themselves what primary obligations they will accept. Lord Diplock, House of Lords case of Photo Production Ltd –v- Securicor Transport Ltd. «Основной принцип общего договорного права… …заключается в том, что стороны договора вправе по своему усмотрению определять, какие они примут основные обязательства.» Лорд Диплок, рассмотрение в Палате лордов дела Photo Production Ltd –v- Securicor Transport Ltd Отсутствие общего принципа добросовестности сторон. «Caveat emptor» (ответственность за проверку качества покупки лежит на покупателе). Определенность в отношении договора. Многовековая практика применения прецедентов в областях корпоративного, банковского, финансового права и др. Если Вы имеете дело с контрагентом, который не хочет применять российское право, то английское право часто является приемлемой альтернативой.

6 Стандартная структура совместного предприятия (СП) За последнее десятилетие многие СП в России были созданы с помощью оффшорных инвестиционных структур. Инвесторы создают специальную оффшорную холдинговую компанию (Кипр, БВО и т.п.). Холдинговая компания приобретает акции/доли в существующей российской компании, обычно ООО (российская компания). Иногда создается другая специальная компания, через которую осуществляется финансирование (финансовая компания). Инвесторы управляют холдинговой компанией и заключают соглашение акционеров в соответствии с законодательством оффшорной юрисдикции или английским правом. Решения инвесторов, принятые на уровне холдинговой компании, передаются российской компании в форме решений единственного акционера (или участника). Финансовая компания Российская компания Холдинговая компания Инвестор

7 Соглашения акционеров Английское корпоративное право – многовековая история, испытано и опробовано в области акционерных соглашений. Обычная практика – создание оффшорной холдинговой компании на основании соглашения акционеров, регулируемого английским правом или правом оффшорной юрисдикции. Российские стороны обычно выбирают для инкорпорации холдинговой компаний Кипр, БВО, Джерси, Гернзи и др. Корпоративное право многих оффшорных юрисдикций основано на английском праве. Другие преимущества использования оффшорной холдинговой компании следующие: гибкость корпоративной структуры – создание различных видов акционерного и заемного капиталов; ограниченная ответственность; правовые отношения между участниками СП и холдниговой компанией регулируются уставом и соглашением акционеров; потенциальные налоговые выгоды.

8 Вопросы, которые обычно оговариваются соглашением акционеров, регулируемым английским правом Компетенция органов управления. Вопросы финансирования, получения дивидендов и т.д. Передача акций: что делать, если одна сторона хочет выйти из соглашения или хочет привлечь новых акционеров? Абсолютные ограничения Право преимущественной покупки Право понуждения к совместной продаже (drag along) Право на присоединение к продаже (tag along) Опционы на продажу и покупку (пут и колл) Право свободной передачи любому лицу Обязательная передача акций

9 Вопросы, которые обычно оговариваются соглашением акционеров, регулируемым английским правом (продолжение) Тупиковая ситуация (deadlock): как стороны разрешают тупиковую ситуацию? Возможные решения: Ротация председателя совета директоров с решающим голосом Русская рулетка Слепой аукцион Передача спора на рассмотрение третьему лицу

10 Заверения, гарантии и гарантии возмещения убытков (купля- продажа акций) При передаче акций, как правило, покупатели включают в договор купли- продажи определенные меры защиты в форме гарантий, заверений и гарантий возмещения убытков. Они служат двойной цели – распределяют риски между сторонами договора купли-продажи и вынуждают раскрывать информацию. Гарантия (warranty) – договорное обещание того, что какое-то заявление является верным. Заверение (representation) – предоставляет информацию и уверения другой стороне (как правило, покупателю) о фактах, имеющих важное значение для сделки. Гарантия возмещения убытков (indemnity) – обещание одной стороны уплатить определенную сумму другой стороне при наступлении определенного события.

11 Примеры типичных аспектов, по которым даются заверения и гарантии правоспособность отчетность право собственности на активы взаимосвязанные сделки события, произошедшие с даты последней отчетности интеллектуальная собственность владение акциями банковские соглашения кадровые вопросы структура группы страхование недвижимость несостоятельность договоры экологические вопросы точность информации судебные разбирательства налоги

12 Средства правовой защиты по английскому праву в отношении нарушения заверений, гарантий и гарантий возмещения убытков Нарушение гарантии – пострадавшая сторона вправе добиваться возмещения убытков от другой стороны: Основа, на которой рассчитываются убытки; В случае достаточно существенного нарушения пострадавшая сторона также может иметь право расторгнуть договор. Нарушение заверения – пострадавшая сторона вправе расторгнуть договор или суд может присудить возмещение убытков, если расторжение является невозможным или несправедливым: Возмещение убытков за непреднамеренное введение в заблуждение; Возмещение убытков за введение в заблуждение по небрежности; Мошенническое введение в заблуждение. Нарушение гарантии возмещения убытков При предъявлении требования по гарантии возмещения убытков истцу проще получить возмещение, чем в случае нарушения гарантии или заверения.

13 Другие меры защиты для акционеров Обязанности директоров: Действовать в пределах своих полномочий. Действовать в наилучших долгосрочных интересах компании (включая её акционеров). Осуществлять права на независимое суждение и действовать с осторожностью, надлежащими умениями и старанием. Избегать любых фактических или потенциальных конфликтов интересов и заявлять об их существовании. Не принимать блага и поощрения от третьих лиц в случае вероятного возникновения конфликта интересов. Последствия нарушения: Директор может нести личную ответственность за нанесенные компании убытки. Директор может быть смещен с должности директора. Заключенные с нарушением сделки могут быть аннулированы.

14 Виды исков/претензий акционеров Иски за нарушение заверений/гарантий/гарантий возмещения убытков Иски к другим акционерам по соглашению акционеров за нарушение договора Иски миноритарных акционеров за нарушение их прав (unfair prejudice claims) Производные иски акционеров от имени компании к директорам за нарушение обязанностей директоров (derivative claims)

15 Разрешение споров Сторонам необходимо подумать о: судебном или арбитражном (третейском) разбирательстве: - судебная система Англии считается независимой; - привлекательность английских судов для российских сторон подтверждается некоторыми недавними получившими широкую огласку делами: - AAR –v- BP (судебный запрет (injunction) выдан английским судом русской стороне против BP) - Березовский против Абрамовича - Черный против Дерипаски - Sibir Energy Plc против Шалвы Павловича Чигиринского Конвенция ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. («Нью-Йоркская Конвенция»). 145 стран, включая Россию, присоединились к этой Конвенции. Стороны международных договоров часто выбирают арбитраж.

16 Разрешение споров (продолжение) Если стороны выбирают арбитраж, необходимо рассмотреть следующие вопросы: будет ли он институциональным (например, ЛМАС, МТП, МКАС, Стокгольмская торговая палата и т.п.) или ad hoc (ЮНСИТРАЛ)? факторы, учитываемые при выборе места проведения арбитража: - арбитражные суды по всему миру хорошо знают и привыкли применять понятия английского права; - юрисдикция, «ориентированная на арбитраж»; - российские стороны часто предпочитают арбитраж ЛМАС, который проводится в Лондоне; - Английский Закон об арбитраже 1996 г. – после выбора арбитража как способа разрешения спора минимальное вмешательство суда в процесс; - при этом государственные суды поддерживают арбитраж, например: - судебный запрет ( injunction) недавно получен AAR против BP; - обеспечительные меры (арест имущества) приняты российским судом по делу Edimax против Шалвы Павловича Чигиринского, которое рассматривалось в ЛМАС.

17 Выводы Российское право продвинулось далеко вперед после начала перехода к рыночной экономике 20 лет назад. Тем не менее, английское право остается полезным для российских компаний. Это был краткий обзор некоторых основных аспектов, в которых английское право может оказаться полезным при заключении сделок с участием российских сторон. Вопросы.

18 ALMATY BAKU BARCELONA BEIJING BERLIN BRATISLAVA BRUSSELS BUCHAREST BUDAPEST FRANKFURT HONG KONG ISTANBUL KYIV LONDON MADRID MOSCOW NEW YORK PARIS PRAGUE SHANGHAI ST PETERSBURG WARSAW