Тема 2. Директивы ЕС в сфере предпринимательской деятельности

2.1. Защита интересов участников и интересов третьих лиц (кредиторов) в Первой и Второй директивах ЕС: 68/151/EEK, 77/91/EEK 2.2. Регулирование процессов реорганизации в Третьей, Шестой и Одиннадцатой директивах ЕС: 77/855/EEK, 82/891/EEK, 89/666/EEK 2.3. Требования ЕС к публичной отчетности компаний («Бухгалтерский Кодекс ЕС») в Четвертой, Седьмой и Восьмой директивах ЕС: 78/660/EEK, 83/349/EEK, 84/253/EEK Вопросы темы:

ПЕРВАЯ ДИРЕКТИВА СОВЕТА от 9 марта 1968 г. о координации гарантий, которые требуются в государствах-членах от хозяйственных обществ в значении второго абзаца статьи 58 Договора (теперь – статья 48) для защиты интересов их участников и третьих лиц, с целью сделать эти гарантии эквивалентными 68/151/ЕЭС Тема 2.1. Защита интересов участников и интересов третьих лиц (кредиторов)

Статья 2 Директивы ЕС 1.Государства-члены принимают необходимые меры к тому, чтобы обязательное обнародование информации об обществах распространялось, как минимум, на следующие акты и сведения: а) учредительный акт и устав, если он содержится в отдельном акте; …. d) назначение, прекращение функций, а также данные в отношении лиц, которые в качестве органа, предусмотренного в законном порядке, или в качестве членов подобного органа: i) уполномочены создавать обязательства для общества перед третьими лицами и представлять его в суде, ii) участвуют в управлении обществом, наблюдении или контроле за его деятельностью. В мерах по обнародованию должно быть указано, могут ли лица, уполномоченные создавать обязательства для общества, делать это индивидуально или же обязаны делать это совместно; … f) бухгалтерские документы за каждый финансовый год…

Статья 8 КЗ ЛР. Содержание записей коммерческого регистра (3) Относительно общества капитала в коммерческий регистр вносятся следующие сведения: 1) фирма; 2) вид общества капитала; 3) имя, фамилия, личный код, место жительства и занимаемая должность членов правления, членов совета (если в обществе капитала создан совет); 4) право членов правления представлять общество капитала отдельно или совместно; … P.S. С 2008 года годовые отчеты коммерсантов поступают в коммерческий регистр от СГД (ст. 181 КЗ)

Статья 3 Директивы ЕС 3. Должна существовать возможность на основании ходатайства получать полную или частичную копию любых актов или сведений, указанных в статье 2. Самое позднее, с 1 января 2007 г. ходатайства в реестр по усмотрению ходатайствующего лица могут подаваться на бумажном носителе или в электронном виде… Статья 7 КЗ ЛР. Открытость коммерческого регистра (2) Любой после подачи письменного запроса и уплаты государственной пошлины имеет право получить сведения о записях коммерческого регистра и выписки из находящихся в регистрационном деле коммерсанта документов или их копии в бумажной или электронной форме…

Статья 4 Директивы ЕС Государства-члены предписывают, чтобы письма и бланки заказов, составленные на бумажном или любом ином носителе, включали следующие сведения: а) информация, необходимая для определения реестра, в котором открыто упомянутое в статье 3 досье, а также регистрационный номер общества в этом реестре; b) форма общества, его место нахождения и, когда уместно, указание на тот факт, что оно находится в процессе ликвидации…. Статья 12 КЗ ЛР. Публичность коммерческого регистра (4) Если коммерсанту направляются сведения, документы или иная корреспонденция на внесенный в коммерческий регистр его юридический адрес, считается, что коммерсант эти документы, сведения или иную корреспонденцию получил, если отправитель документально доказал, что такое отправление произведено…

Статья 7 Директивы ЕС Если акты были совершены от имени общества, находящегося в процессе формирования, до приобретения им статуса юридического лица, и общество впоследствии не принимает на себя обязательства, вытекающие из этих актов, то лица, совершившие эти акты, несут по ним солидарную и неограниченную ответственность, если только иное не предусмотрено договором. Статья 166 КЗ ЛР. Ответственность учредителей (1) Учредители несут солидарную ответственность перед обществом и третьими лицами за убытки, причиненные в период учреждения общества … (3) Учредители несут солидарную ответственность перед обществом за недостачу, возникшую в случае неспособности какого-либо лица выполнить обязательства по оплате долей …

Статья 10 Директивы ЕС Во всех государствах-членах, законодательство которых не предусматривает предварительного контроля при учреждении общества со стороны административных или судебных органов, учредительный акт и устав общества, а также изменения этих актов должны удостоверяться нотариально. Статья 10 КЗ ЛР. Внесение записи в коммерческий регистр (2) Подпись лица на заявлении о внесении коммерсанта в коммерческий регистр, а также дееспособность этого лица удостоверяется нотариально. Если заявление подается в электронной форме и подписано надежной электронной подписью, дееспособность лица проверяется должностным лицом учреждения коммерческого регистра.

ВТОРАЯ ДИРЕКТИВА СОВЕТА от 13 декабря 1976 г. о координации гарантий, которые требуются в государствах-членах от хозяйственных обществ в значении второго абзаца статьи 58 Договора (теперь - статья 48) для защиты интересов их участников и третьих лиц, с целью сделать эти гарантии эквивалентными применительно к учреждению акционерных обществ, а также поддержанию и изменениям их капитала 77/91/ЕЭС Тема 2.1. Защита интересов участников и интересов третьих лиц (кредиторов)

Наиболее важные вопросы бизнеса, регулируемые во Второй директиве и нормы национального законодательства стран Балтии Норма ЕС Статья Директив а КЗ ЛРЗн АО Литвы КК Эст Вклад в ОК, его оценка Приобретение имущества от участников об-ва в первые 2 года деятельности Ограничение в деятельности убыточных компаний Ограничение при значительных убытках Защита кредиторов при снижении ОК Ответственность правления и совета. Права кредиторов , 33 Ст.9 1й Дир , , , , (ч.8) 13 59, 60 24, Указана в Гр.Кодексе Литвы 143, , 276, , , , 187, 315

Статья 6 Директивы ЕС 1. Для учреждения общества или для получения им разрешения начать свою деятельность законодательства государств-членов требуют подписки минимального капитала, который не может устанавливаться в размере ниже экю (теперь – EUR) Статья 225 КЗ ЛР. Основной капитал акционерного общества (1) Основной капитал акционерного общества (в дальнейшем в рамках настоящего раздела - общество) должен составлять не менее латов.

Статья 9 Директивы ЕС 1. Акции… должны быть оплачены на момент учреждения общества … в пропорции не ниже 25% их номинальной стоимости… 2. Однако акции, которые … выпущены в качестве эквивалента вкладов иных, чем в денежной форме, должны быть полностью оплачены в течение пяти лет с момента учреждения общества… Статья 146 КЗ ЛР. Подписанный и оплаченный до подачи регистрационного заявления основной капитал (3) До подачи заявления … должен быть подписан весь … основной капитал акционерного общества. Оплаченный до подачи заявления о регистрации основной капитал не должен составлять менее установленного статьей 225 настоящего закона минимального основного капитала и менее 25 процентов от подписанного основного капитала. (4) До подачи заявления … только деньгами.

Пример к статье 146 КЗ ЛР. Вид основного капитала Подписанный ОК (тыс., Ls) Требуется оплатить в деньгах до регистрации (тыс., Ls) АО Х 25 АО Y АО Z P.S. Оставшуюся сумму заявленного вклада следует оплатить в течение года (деньгами или имуществом)

Статья 10 Директивы ЕС 1. Вклады иные, чем в денежной форме, служат предметом заключения … одним или несколькими независимыми от него экспертами, назначенными или одобренными административным или судебным органом… Статья 154 КЗ ЛР. Оценка имущественного вложения (ИВ) (1) Оценка имущественного вложения производится и заключение о нем дается экспертом, включенным в утвержденный учреждением коммерческого регистра список… (2) Если … общая стоимость ИВ не превышает 4000 латов и ИВ вместе составляют менее половины от ОК общества, произвести оценку ИВ … могут учредители…

Статья 11 Директивы ЕС 1. Приобретение обществом любых активов, принадлежащих (учредителям) на сумму не менее 1/10 подписного капитала, служит предметом проверки … и требуют одобрения со стороны общего собрания акционеров… Статья КЗ ЛР. Приобретение имущества у учредителей (1) Если общество в течение 2-х лет после его учреждения приобретает у учредителя, участника или лица с подобной имущественной заинтересованностью (член семьи, связанное предприятие и т.п.) имущество, вознаграждение за которое превышает 1/20 часть ОК общества, то сделка … вступает в силу только после утверждения ее собранием участников. (3) Затем – оценка по правилам статьи 154 КЗ ЛР (есть исключения).

Статья 15 Директивы ЕС: ЗАПРЕТ НА ВЫПЛАТЫ 1. а) Кроме случаев уменьшения подписного капитала, не может производиться никакое распределение в пользу акционеров, если ко дню завершения последнего финансового года чистые активы, как они вытекают из годовой бухгалтерской отчетности, являются или способны стать в результате подобного распределения ниже размера подписного капитала, увеличенного на сумму резервов, которые закон или устав не позволяют распределять. Собственный капитал Чистые активы < ОК + Нераспределяемые резервы

Статья 161 КЗ ЛР. Дивиденды (4) Дивиденды не разрешается устанавливать, начислять и выплачивать, если из годового отчета следует, что собственный капитал общества меньше основного капитала. Статья 182 КЗ ЛР. Выплата денежных средств общества участникам (3) Не разрешается производить выплаты участникам, если собственный капитал общества на момент завершения отчетного года составляет менее или в результате таких выплат стал бы менее размера основного капитала. Это условие не распространяется на случаи ликвидации общества. ЗАПРЕТ НА ВЫПЛАТЫ См.пример далее

Чистые активы ~ Собственный капитал (СК) 1. Основной капитал 2. Резерв переоценки долгосрочных вложений 3. Прибыль прошлых лет 4. Прибыль отчетного года Итого СК: 100 тыс. 90 тыс тыс. 30 тыс. 170 тыс. По директиве: 170 < Выплаты запрещены По КЗ ЛР: 170 > 100 Выплаты разрешены

Статья 17 Директивы ЕС 1. В случае серьезной потери подписного капитала должно быть созвано общее собрание акционеров в течение срока, установленного законодательствами государств-членов, для рассмотрения вопроса о роспуске общества или о принятии любых иных мер. 2. Законодательство государства-члена не может устанавливать сумму потери, признаваемую серьезной в значении параграфа 1, в размере свыше половины подписного капитала. 1. Основной капитал 2. Резерв переоценки долгосрочных вложений 3. Прибыль Итого СК: 100 тыс. 90 тыс тыс. 130 тыс. СЕРЬЕЗНЫЕ УБЫТКИ

Статья 271. Созыв собрания акционеров в особых случаях Если убытки общества превышают половину от основного капитала общества … правление извещает об этом совет и созывает собрание акционеров, на котором представляет объяснения. Собрание акционеров принимает решение о: - подаче заявления о … неплатежеспособности, - прекращении деятельности и ликвидации, - реорганизации общества, - изменениях в его основном капитале… - другое решение об улучшении хозяйственного положения общества. См.пример далее

Пример к статье 271 КЗ ЛР 1. ОК 2. Резерв ПДВ 3. Прибыль Итого СК: 100 тыс. 90 тыс тыс. 130 тыс. Реорг.в ПООК Возможны иные решения (дарение или капитализация кредиторских долгов и др.).

Статья 32 Директивы ЕС 1. В случае уменьшения подписного капитала, по крайней мере, те кредиторы, обязательства перед которыми возникли до обнародования решения об уменьшении, имеют, как минимум, право получить обеспечение в отношении обязательств, чей срок исполнения еще не наступил на момент этого обнародования… Статья 33 Директивы ЕС – такая норма в ЛР отсутствует 1. Государства-члены могут не применять статью 32 к уменьшению подписного капитала, ставящему целью компенсировать понесенные убытки или включить суммы в резерв, при условии, что в результате подобной операции размер этого резерва не превысит 10% уменьшенного подписного капитала. Этот резерв не может, кроме случаев уменьшения подписного капитала, распределяться в пользу акционеров; он может использоваться только для компенсации понесенных убытков или для увеличения подписного капитала путем включения в него резервов в той мере, в какой государства-члены разрешают подобную операцию. УМЕНЬШЕНИЕ КАПИТАЛА

Статья 207 и 264 КЗ ЛР. Защита кредиторов в случае уменьшения основного капитала. (1) В пятидневный срок после принятия решения об уменьшении основного капитала правление направляет письменное сообщение об уменьшении основного капитала и новой величине основного капитала всем известным кредиторам общества, у которых право требования в отношении общества возникло до принятия решения об уменьшении основного капитала. (3) Общество предоставляет обеспечение кредиторам, подавшим заявления в установленный срок (за исключением обеспеченных кредиторов в размере обеспеченного требования).