Новые налоговые риски: практика привлечения к субсидиарной ответственности топ-менеджеров по долгам компаний Зверева Светлана, старший юрист

налоговая проверка (налог, пени, санкции) меры принудительного взыскания, исполнительное производство передача материалов в следственные органы (неуплата налогов в сумме более 2 млн. руб.) Ситуация несостоятельности - результат налогового контроля Алгоритм действий налогового органа: инициирование процедуры банкротства (долг от 100 тыс.руб.) Ответственность по результатам налогового контроля: 2 1 Ответственность налогоплательщика: Персональная ответственность топ-менеджмента: налоговая (НК РФ) административная (КоАП РФ) уголовная (УК РФ) гражданско- правовая/ субсидиарная (ГК РФ, Закон о банкротстве)

Дело о банкротстве: плюсы и минусы + - Банкротство - законный способ списания долгов (ст ФЗ) В деле о банкротстве возможно: Оспаривание сделок должника (гл. III ФЗ) 2. Привлечение топ-менеджеров к субсидиарной ответственности (ст ФЗ) Важно! Приостановить действие решения налогового органа. 2

Иммунитет менеджмента: есть или нет? Корпорация = ассоциация лиц? Общее правило, принцип ограничения ответственности по налоговым долгам: собственник не отвечает по обязательствам компании, равно и наоборот (п.3 ст. 56 ГК РФ); уплата налога является обязанностью НП, а не гражданско-правовым обязательством (ст.44 НК РФ). к налоговым отношениям гражданское зак-во не применяется, если не предусмотрено иное (ст. 2 ГК РФ); налоговым законодательством по общему правилу не предусмотрено привлечение к субсидиарной ответственности (Постановление ФАС ПО от по делу N А /2011). И «запасной» способ… Исключение из правила: право требовать погашения задолженности учредителями- только при ликвидации (ч.2 ст.49 НК РФ); п пределы взыскания с собственников или имеющих возможность определять действия компании лиц и порядок реализации данного правомочия установлены в гражданском законодательстве (п.3 ст. 56 ГК РФ). Конкуренция норм : прежние : прежние : п. 3 ст. 56 ГК РФ; п.3. ст. 3 Закона об АО и Закона об ООО вытесняются выгодными кредиторам вытесняются выгодными кредиторам положениями Закона о банкротстве (ст.10/основания и порядок привлечения должника и иных лиц).

Институт субсидиарной ответственности КОНСТРУКЦИЯ СО Двойная ответственность? Основной должник- все равно? Тогда- субсидиарный… Уполномоченный орган (ФНС России) – защита бюджета Смысл конструкции- влиять на поведение, «доплатить по долгам»- субсидиарный будет искать способы исполнения обязательств Механизм ГПО. Субсидиарная ответственность- дополнительная отв-ть субсидиарного должника по обязательствам основного (ст. 399 ГК РФ). Приказ ФНС РФ от N Заключение о наличии/отсутствии оснований для привлечения к субсидиарной отв-ти приподготовке к участию в 1-м собрании кредиторов. установление справедливого равновесия между конкурирующими интересами в делах о банкротстве (Постановление Б. Палаты ЕСПЧ от по делу "Котов (Kotov) против РФ" )

Круг ответственных лиц: руководство и собственники Субсидиарные должники в деле о банкротстве. Кого можно привлечь? руководителя должника; учредителей (участников) должника; собственников имущества должника - унитарного предприятия; членов органов управления должника; членов ликвидационной комиссии (ликвидатора), + контролирующее должника лицо. Элементы контролирующего лица (ст ФЗ): - наличие права давать обязательные указания должнику/возможности определять его действия; - период наличия права – до 2 лет до даты принятия судом заявления о банкротстве. Важно! Отвечают именно те лица, в период осуществления функций которых и возникла неплатежеспособность, если их действия послужили причиной банкротства-«бывшие» руководители, «сменившиеся» собственники).

Субъекты требования Конкурсный управляющий (п.6 ст ФЗ). Уполномоченный орган самостоятельно (п.12 ст.142 N 127-ФЗ). Механизм привлечения по своей инициативе по решению собрания кредиторов 2 если требования не удовлетворены за счет конкурсной массы 1 Порядок реализации права- специальная подведомственность По основаниям N127-ФЗ только в рамках дела о банкротстве – арбитражный суд (ИП ВАС РФ от N 137). Вне рамок дела о банкротстве- правовая невозможность рассмотрения. До- нет условий… После… Обязательства должника прекратились (Определение ВАС РФ от ВАС-12484/11). Особое мнение: по требованиям до 73-ФЗ можно после (О пределение ВАС РФ от ВАС-14131/12, пересмотрено в порядке надзора). ? До формирования и реализации конкурсной массы преждевременно (Постановление ФАС ПО от по делу А65-455/2009).

Состав 1. Неподача заявления о признании банкротом в установленный срок (п.2 ст ФЗ) ОСНОВАНИЯ Состав 3. Отсутствие (утрата) или искажение бухгалтерских документов должника (п.5 ст ФЗ) Состав 2. Ответственность контролирующих лиц/ доведение до банкротства (п.4 ст ФЗ) Основания привлечения. Особенности составов * взаимосвязь- факт банкротства именно в результате указаний контролирующих лиц (активные действия); * размер = требования по реестру (-) средства от продажи имущества, суд вправе его уменьшить * совокупность всех обстоятельств нужно доказать; * размер = обязательства, возникшие после истечения срока для подачи заявления до даты обращения в суд * неведение, неотражение, несохранность, непринятие мер к восстановлению; * непередача документов временному/конкурсному управляющему (пассивно); * искажение информации (активно)

Состав 3. Постановление Президиума ВАС РФ от N 9127/12 (ООО Торговый Дом «Вега»). Тезисы: самостоятельный, самостоятельный, отличный от абз.2 п.3 ст.56 ГК РФ- поэтому не зависит от доведения до банкротства; должны учитываться общие положения гл. 25 и 59 ГК РФ об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда ; Элементы состава: объективная сторона = Элементы состава: объективная сторона = факт неисполнения обязательства по передаче документации/ отсутствия в ней информации. 2 значимых момента для сбора документов об имуществе: введение наблюдения и признание банкротом (п ст. 64, п.2 ст ФЗ). Итог: препятствие формированию конкурсной массы; вина= вина= приняты ли все меры по ведению и передаче документации (п.1 ст. 401 ГК РФ); взаимосвязь между отсутствием/искажением документации и неудовлетворением требований кредиторов; Размер = Размер = неудовлетворенные требования, включенные в реестр требований из числа предъявленных до закрытия реестра, и неудовлетворенных текущих требований. Можно по аналогии с составом 2! Н Надлежащий субъект: имел ли в указанный срок возможность составить/ восстановить документацию. Размер ответственности определяется по каждому из исполнявших обязанности руководителей лиц/ «бывших»; Правоприменительная практика. Постановления ФАС Поволжского округа от г. по делу NА /2011, от по делу N А /2009. Судебные прецеденты

Презумпция вины- составы 2 и 3 (п.п. 4 и 5 ст ФЗ). Обвинительный уклон: Причинение вреда кредиторам презюмируется. Отсутствие вины доказывается привлекаемым лицом (п. 2 ст.401, п.2 ст.1064 ГК РФ). Как быть с презумпцией добросовестности (ст.10 ГК РФ)? Предполагается в тех случаях, когда защита прав зависит от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно ("Торговый Дом "Вега" ). Ответственность за убытки. Абстрактная модель ожидаемого поведения? Толкование закона соответствует обычаям делового оборота, зафиксированным в Кодексе корпоративного поведения: критерий хорошего руководителя- «должен совершать действия, ожидаемые в аналогичной ситуации при аналогичных обстоятельствах от хорошего руководителя». Оценка судом пассивного поведения ответчика.Непредставление доказательств должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения факта, на наличие которого аргументированно указывает процессуальный оппонент ( Пост-е Президиума ВАС РФ от г. N 12505/11,дело Кировского завода). О сроке исковой давности- не может начаться ранее продажи имущества (Постановление Президиума ВАС РФ от N 219/12). Поворот бремени доказывания -

Расходы по делу о банкротстве- Судебные расходы Ликвидируемый должник - солидарно с учредителей! «В случае отсутствия средств обязанность по оплате судебных расходов возлагается по заявлению управляющего на 1)заявителя (п. 3 ст ФЗ), 2) а если заявителем явл. ликв. комиссия- на создавших эту комиссию учредителей (участников) должника ( п. 63 Пост. Пленума ВАС РФ от N 29, Постановление ФАС ПО от по делу N А /2009). Порядок определения размера субсидиарной ответственности в данном случае неприменим. «…это не обязательства, не могут расцениваться как убытки по смыслу ст. 15 ГК РФ, поскольку отсутствует причинная связь между действиями/бездействием и подлежащими взысканию с заявителя расходами в силу закона (Постановления ФАС Поволжского округа от по делу N А /201, А /2012). Позиция о подведомственности «…требования к бывшему руководителю должника о взыскании расходов по выплате вознаграждения управляющему после окончания процедуры банкротства подлежат рассмотрению в суде общей юрисдикции (Вопрос 8 Обзора практики Верховного Суда РФ за 1кв. 2012, утв. Президиумом ВС РФ от

Концепция развития гражданского законодательства усиление гражданско-правовой ответственности Проект Постановления Пленума ВАС РФ «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица» ПроектПроект закона N Вопросы привлечения к отв-ти членов органов управления хозяйственных обществ ПроектПроект закона N Противодействие незаконным финансовым операциям: при смене директора- акт приема-передачи, штраф ПроектПроект закона N Совершенствование механизмов учреждения и ликвидации организаций. … Перспективы

Спасибо за внимание! Самара, , ул. Ново-Садовая, д. 14 А Телефон: (846) Факс: (846) Киров (8332) Москва (495) Нижний Новгород (831) Тверь (4822)