Савицкий Андрей Иванович, к.ю.н. Екатеринбург, 5 июня 2014 г. Проблемы резидентства корпораций и применения законодательства о контролируемых иностранных компаниях: опыт BRICS

Значение налогового резидентства для применения законодательства о контролируемых иностранных компаниях (КИК) 1. Определение круга контролирующих лиц (КЛ) – организаций De facto и de jure лишь налоговый резидент может быть признан КЛ (в ЮАР траст или партнерство могут быть признаны компанией – резидентом) 2. Определение круга КИК De facto и de jure лишь нерезидент может быть признан КИК (для корпоративных субъектов, исключение – Россия и ЮАР, где некорпоративное образование может быть признано КИК) Стр. 2

Налоговое резидентство компаний: BRICS БРАЗИЛИЯ Imposto de renda das pessoas jurídicas Нет легального определения компании - «резидента» (домициля) в налоговом законодательстве; Используется концепция домициля из Гражданского кодекса: Место расположения головного офиса (headquarter) или места основного управления (main direction) – на территории Бразилии; Местонахождение постоянного представительства в Бразилии – для компаний, головной офис или основное управление которых – за пределами Бразилии* Стр. 3

Налоговое резидентство компаний: BRICS РОССИЯ Налог на прибыль организаций Нет легального определения организации - «резидента» в налоговом законодательстве; de facto применяется критерий «инкорпорации»; Законопроект Минфина РФ: налоговый резидент РФ – это: Российская организация; Иностранная организация, местом фактического управления которой является Российская Федерация; Иностранная организация, признаваемая резидентом РФ по международному договору в области налогообложения. Место фактического управления: (1) заседания СД (иного руководящего органа) обычно проводятся в РФ; (2) руководящее управление обычно осуществляется из РФ; (3) главные (руководящие) должностные лица осуществляют свою деятельность в РФ; (4) дополнительные условия при коллизии* Стр. 4

Налоговое резидентство компаний: BRICS ИНДИЯ Income Tax Act (1962) Налоговый резидент по ITA: Индийская компания (1) зарегистрированная по законодательству Индии; (2) имеет зарегистрированный офис в Индии; Иностранная компания, если контроль и управление делами компании полностью осуществлялись в Индии; Контроль и управление – право принимать важные управленческие решения (vital policy decision) в противовес рутинным решениям. Стр. 5

Налоговое резидентство компаний: BRICS КИТАЙ Qi Ye Suo De Shui Fa (2007) Налоговый резидент: Компания, учрежденная или зарегистрированная по законодательству Китая; Компания, созданная за рубежом или в особых зонах (Гонконг, Макао и т.д.), место эффективного управления (effective management) которой находится в Китае. Эффективное управление – место фактического и эффективного осуществления полного управления и контроля над производством, бизнесом, штатом сотрудников, финансами, активами предприятия. Стр. 6

Налоговое резидентство компаний: BRICS ЮАР Income Tax Act (1962) Налоговый резидент: Любое лицо (в т.ч. трасты, кроме ФЛ), созданное в ЮАР; или Любое лицо (в т.ч. трасты, кроме ФЛ), место эффективного управления (effective management) которого находится в ЮАР. Эффективное управление – легально не определено. SARS Interpretation Note 6 of 26 March 2002: Место ведения ежедневного рутинного управления вне зависимости от нахождения высших органов управления; Эффективное управление определяется case-by-case Стр. 7

Коллизии налогового резидентства компании: BRICS Возможна коллизия национальных критериев налогового резиденства компаний BRICS: «Инкорпорация» vs. место эффективного управления Место эффективного управления vs. фактическое управление и контроль Возможна коллизия tie breaker rule: Effective management vs. effective management Mutual agreement procedure Стр. 8

Коллизии налогового резидентства компании: BRICS BRICS DTC Tie breaker rule: RUS – IND: (1) effective management; (2) head office; (3) MAP; RUS – ZA: head office; RUS – CHN: place of management; RUS – BRA: effective management; CHN – ZA: effective management; CHN – IND: head office; CHN – BRA: head office (i.e. effective management); BRA – ZA: effective management; BRA – IND: effective management; IND – ZA: (1) effective management; (2) MAP. Стр. 9

Коллизии налогового резидентства компании: BRICS BRICS DTC Tie breaker rule: Стр. 10 BRARUSINDCHNZA BRA xEM HO (EM)EM RUS EMx HO MAP PMHO IND EM HO MAP xHO EM MAP CHN HO (EM)PMHOxEM ZA EMHO EM MAP EMx

Проблемы и коллизии режима контролируемых иностранных компаниях (КИК): BRICS Конфликт КИК и DTC; Конфликт КИК и ТЦО; Конфликт КИК и концепции «бенефициарного владельца»; Множественное экономическое налогообложение в рамках BRICS? Признание КИК налоговым резидентом (например, в России)? Получение информации о КИК в рамках BRICS? Потенциал заключения многосторонней конвенции BRICS? Стр. 11

Проблемы и коллизии режима контролируемых иностранных компаниях (КИК): BRICS Российские организации, владеющие > 10% дочерних компаний, расположенных в: Бразилия: Северсталь; Уралкалий; Уралхим; Силовые машины; Огилви&Мейзер; Навигационные технологии; УК Содружество; Индия: АФК Система; Сибур Холдинг; ЮТэйр; Силовые машины; Ситроникс; Глобалстрой-Инжиниринг; ЧАЗ; Группа ТГВ; МЛ Групп; Китай: ВСМПО-АВИСМА; ДВ пароходство; Трансконтейнер; Куйбышевазот; Ситроникс; Спецгазавтотранс; ЮАР: Северсталь; Норникель. Стр. 12

Проблемы и коллизии режима контролируемых иностранных компаниях (КИК): BRICS Транзитные европейские юрисдикции: Кипр: 109 организаций с долей > 10%; Нидерланды: 60 организаций с долей > 10%; Швейцария: 41 организация с долей > 10%; Люксембург: 32 организации с долей > 10%; Транзитные офшорные юрисдикции: BVI – 28; Bermuda – 5; Bahamas – 2; Panama – 2; Marshall Isl. – 1; Malta – 3; Gibraltar – 2; Cayman Isl. – 1. Конечные офшорные компании (КИК) – 1 х 10 ? Стр. 13