Особенности включения в договоры положений об отступном и Sell-on-fee Михаил Прокопец

Оглавление I. Что такое отступное и чем оно отличается от опции ликвидации издержек? II. Особенности формулирования отступного. Возможные проблемы. III. Что такое опция последующей продажыи футболиста (sell-on-fee). IV. Особенности формулирования sell-on-fee. Возможные проблемы.

I. Что такое отступное и чем оно отличается от опции ликвидации издержек? Согласно пункту 2 статьи 17 Регламента ФИФА сумма компенсации за расторжение трудового договора без обоснованной причины может быть указана в договоре или согласована сторонами. Российское законодательство также допускает включение в трудовой договор со спортсменом условия о выплате компенсации. Так, статья Трудового кодекса РФ предусматривает, что в трудовом договоре со спортсменом может быть предусмотрено условие об обязанности спортсмена произвести в пользу работодателя денежную выплату в случае расторжения трудового договора по инициативе спортсмена (по собственному желанию) без уважительных причин, а также в случае расторжения трудового договора по инициативе работодателя по основаниям, которые относятся к дисциплинарным взысканиям.

Следует обратить особое внимание на то, что соглашение сторон о заранее оцененных убытках не предоставляет сторонам право нарушать условия договора без обоснованных причин, а лишь определяет размер подлежащей выплате компенсации, предусмотренной пунктом 1 статьи 17 Регламента ФИФА, в случае уже состоявшегося нарушения. Заранее оцененные убытки определяют лишь размер финансовых санкций, но никак не влияют на порядок наложения спортивных санкций. Поэтому даже в случае уплаты установленных в трудовом договоре заранее оцененных убытков, на виновную сторону будут наложены спортивные санкции, если нарушение договора допущено в течение «защищенного периода». Санкции также могут быть наложены на новый клуб и агента игроков, склонивших игрока к нарушению договора (пункт 5 статьи 17 Регламента ФИФА).

Пример формулировки условия трудового договора о заранее оцененных убытках: «В случае расторжения стороной трудового договора без обоснованных причин виновная сторона выплачивает компенсацию другой стороне в размере Х евро». Именно положение об убытках содержится в ст ТК РФ.

Отступное Одновременно с положением о заранее оцененных убытках в трудовой договор может быть включено положение, дающее игроку право расторгнуть договор при уплате им или новым клубом заранее установленной суммы. Ключевым отличием соглашения о заранее оцененных убытках от условия об отступных является то, что в первом случае компенсация является последствием нарушения договора, в отступное, наоборот, дает игроку право расторгнуть трудовой договор в одностороннем порядке путем выплаты установленной в договоре суммы, то есть факт нарушения договора со стороны игрока отсутствует.

ПРИМЕР ОТСТУПНОГО «Игрок имеет право расторгнуть настоящий трудовой договор по своей инициативе (по собственному желанию), предупредив об этом Клуб в письменной форме не позднее чем за один месяц (если только настоящий трудовой договор не заключен на срок менее четырех месяцев), однако при этом Игрок не позднее чем через 1 месяц после расторжения договора обязан выплатить Клубу денежную выплату, в размере эквивалентном X Евро по курсу Центрального Банка России на день выплаты. В случае если указанная в настоящем пункте выплата будет произведена Игроком или его новым клубом в установленный срок, никакие спортивные санкции на Игрока или его новый клуб не накладываются».

Возможные проблемы отступное/убытки 1. Неточность формулировок В одном деле возникла проблема в связи с тем, что стороны неточно установили временной срок, когда опция об отступном могла быть активирована. Опция состояла из двух предложений, первое из которых говорило о том, что опция выкупа активируется в случае вылета клуба в низший дивизион. Во втором предложении говорилось, что предложение от другого клуба должно поступить не позднее чем за 30 дней до конца последнего матча сезона. 2. Стороны часто путают отступное и убытки В знаменитом «деле Матузалема» в трудовом договоре между ФК Шахтер и Матузаемом содержалось условие, согласно которому «на протяжении срока действия договора клуб берет на себя обязательство организовать переход игрока в установленный срок в случае, если клуб получит предложение о трансфере игрока в размере евро или более». После одностороннего расторжения договора со стороны Матузалема клуб обратился в Палату ФИФА с требованием о взыскании с игрока евро, полагая, что данная сумма является заранее оцененными убытками. Футболисты путают отступное и убытки намного чаще.

Sell-on-Fee Sell-on-fee – опция дающая клубу возможность получить дополнительное вознаграждение в случае перехода проданного футболиста в третий клуб. Пример: «Клуб 2 обязуется выплатить клубу 1 дополнительное вознаграждение в размере 15% от трансферной суммы в случае перехода футболиста в третий клуб». Как правило такие опции дают возможность небольшим клубам зарабатывать в случае, если футболист раскроется и будет перепродан в третий клуб.

Возможные трудности 1. Самой большой проблемой является неточность формулировок: ФК «X» также обязался выплатить ФК «Y» 15% от полученной трансферной суммы при трансфере Футболиста из ФК «X» в другой футбольный клуб» -- срок действия данной опции. Что, если Футболист пере подписывал договор несколько раз или даже уходил из клуба и возвращался. -- что такое трансфер? Что, если Футболист уходил в платную/бесплатную аренду. Срабатывает ли опция при аренде? Является ли аренда трансфером или нет? -- трудовые отношения не могут являться предметом трансферного контракта -- трансферная выплата или компенсация за подготовку? 2. Опцию могут получить даже клубы, не участвующие более в соревнованиях РФС. (решение АСГМ по делу А /13 ).

Выводы и рекомендации 1. Оцененные убытки и отступное представляют собой совершенно разные институты спортивного права, направленные на решение разных задач. 2. Если соглашение о заранее оцененных убытках имеет своей целью установить правовую определенность в размере выплат за нарушение договора и одновременно имеет превентивную функцию – крупная сумма убытков, вероятно, сможет удержать стороны от потенциальных нарушений договора – то условие об отступных, напротив, имеет цель разрешить расторжение трудового договора при выплате определенной суммы предоставляет право расторгнуть договор в одностороннем порядке. 3. Обращаем внимание, что сторонам при подписании трудового договора следует максимально тщательно подходить к выбору формулировок условий о заранее оцененных убытках и отступных. Приведенные примеры из судебной практики показывают, что судебные инстанции исходят из буквального толкования условий договора. Неточная, двусмысленная фраза может привести к тому, что изначально согласованное сторонами условие о заранее оцененных убытках будет истолковано судом как отступное и наоборот. 4. Старайтесь исключить любой двойное толкование. При толковании спорной опции прежде всего будет учитываться буквальное толкование, затем истинные намерения сторон. 5. Если у клуба нет юриста, лучше его нанять для составления одного шаблонного договора, чем тратить большие суммы на каждый суд с нарушителем.

СПАСИБО ЗА ВНИМАНИЕ! Вопросы?