Уральский государственный университет им. А.М. Горького Институт управления и предпринимательства ИОНЦ «Студенческий инкубатор инновационных бизнес- и. - презентация

1 Уральский государственный университет им. А.М. Горького Институт управления и предпринимательства ИОНЦ «Студенческий инкубатор инновационных бизнес- и социальных проектов» Учебная дисциплина ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ БИЗНЕСА Автор: ст. преподаватель Ю.Л. Пономарев Екатеринбург 2007

2 Правовые основы бизнеса Раздел первый. Предпринимательская деятельность как предмет правового регулирования

3 Для чего изучать правовые основы бизнеса ЧТОБЫ: видеть правовой аспект в конфликтной ситуации; знать, куда обращаться за правовой защитой; ставить задачи перед юрисконсультом, адвокатом, контролировать их; просчитывать юридические последствия своих действий;

4 Для чего изучать правовые основы бизнеса пользоваться своими права при совершении правонарушений; самому составлять несложные правовые документы (договоры и т.п.); уметь толковать, понимать нормативные акты; получать всё, что положено мне по закону; использовать юридические промахи контрагента и др. лиц

5 Для чего изучать правовые основы бизнеса ЧТОБЫ: не стать жертвой лиц, пользующихся моим незнанием законов; не доводить в спорных ситуациях дело до суда, так как это недёшево; не растеряться при участии в рассмотрении моего дела в суде; не обращаться к юристу при решении несложных правовых проблем; не совершать глупых юридических ошибок; не исполнять неправомерных юридических обязанностей.

6 Предпринимательская деятельность как предмет правового регулирования государство (чиновники) публично-правовые отношения предприни матель контр- частно-правовые агент отношения (гражданские) корпоративные отношения партнёр (сособственник, супруг и т.п.)

7 Предпринимательские отношения Это частно-правовые отношения – отношения формального равенства (принцип координации): - гражданско-правовые, договорные, - корпоративные, - трудовые и т.д. Это публично-правовые отношения – отношения власти и подчинения (принцип субординации): - налоговые, - административные и т.д.

8 Понятие предпринимательской деятельности из ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации Это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

9 Место предпринимательской деятельности Предпринимательская Хозяйственная Экономическая Коммерческая деятельность

10 Юридическая ответственность предпринимателя видыуголовнаяадминистративнагражданско-правов. нормативный акт УК РФКоАП РФГК РФ Субъекты нарушения гражданеГраждане, должностные лица, юридические лица Граждане, юридические лица, органы публичной власти объективное основание привлечения Преступления в экономическо й сфере иные право- нарушения в сфере управления причинение вреда, неисполнение обязательства субъективно е основание Наличие вины Вина не учитывается

11 Юридическая ответственность в сфере предпринимательства Незаконное предпринимательство: за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации, без специального разрешения (лицензии), в случаях, когда лицензия обязательна, или с нарушением лицензионных требований ) – административный штраф на граждан от 500 до рублей. на юридических лиц - от 40 тыс. до 50 тыс. руб. с конфискацией изготовленной продукции или без таковой. (ст Кодекса законов об административных правонарушениях РФ); в случае крупного ущерба либо сопряжения с извлечением дохода в крупном размере (250 тыс. руб.) - уголовное наказание: штраф до 300 тысяч руб. (в размере дохода осужденного за период до 2х лет), либо обязательные работы на срок от 180 до 240 час., либо арест на срок от 4 до 6 месяцев (ст. 171 Уголовного кодекса РФ).

12 Лжепредпринимательство за создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую деятельность, имеющее целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, причинившее крупный ущерб (250 тыс. руб.) – ст. 173 УК РФ: штраф в размере до 200 тыс. руб. (в размере дохода осужденного за период до 18 месяцев) либо лишение свободы на срок до 4х лет со штрафом в размере до 80 тыс. рублей или в размере дохода осужденного за период до 6и месяцев либо без такового.

13 Гражданско-правовая ответственность при осуществлении предпринимательской деятельности Лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. (Ст. 401 Гражданского кодекса РФ).

14 Раздел второй. Субъекты предпринимательской деятельности Юридические проблемы начала бизнеса Как выбрать оптимальную организационно- правовой форму осуществления предпринимательской деятельности Правовые основы бизнеса

15 Способы получения дохода Приобретение акций и иных ценных бумаг Участие в биржевых торгах и иных операциях с ценными бумагами

16 Правовые основы бизнеса Осуществление предпринимательской деятельности в качестве индивидуального предпринимателя

17 Положительные аспекты правового статуса индивидуального предпринимателя это самая простая форма ведения бизнеса, не требует формальностей можно использовать наёмный труд может рассматриваться в качестве малого предприятия допускается ускоренная амортизация основных фондов не ограничены в расчётах наличными средствами

18 Отрицательные аспекты правового статуса индивидуального предпринимателя (ИП) отвечает без вины всем своим имуществом, если не зарегистрировано, то не вправе ссылаться на это в суде, запрет на занятие определёнными видами деятельности, ИПможет быть признан несостоятельным, право на ИП ограничено для определённых профессий,. для ИП может быть требоваться определённая квалификация.

19 Простое товарищество Это объединение активов для достижения общей цели без создания организации УчастникиМогут быть любые лица Учредительные документы Договор Имуществотоварищи вносят равные вклады, не обязательно имущество; размер не регламентирован

20 Простое товарищество ведение деласовместная деятельность, может быть каждым товарищем от имени всех Управление Согласно договору, нет спец. органов Риск убытков (ответственность) участников По общим обязательствам отвечают солидарно, требование кредитора может быть обращено к любому товарищу

21 Юридическое лицо это организация со своими органами управления имеет обособленное от учредителей имущество самостоятельно выступает в гражданском обороте и отвечает по своим обязательствам своим имуществом может от своего имени приобретать, осуществлять права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде

22 Коммерческие и некоммерческие организации коммерческие организации действуют с целью извлечения прибыли, которая распределяется между участниками предпринимательской деятельности

23 Осуществление права на предпринимательскую деятельность конституционное право быть учредителем организации, участвовать в управлении организацией: непосредственно или через образование органов управления, на получение информации о деятельности организации.

24 Осуществление права на предпринимательскую деятельность имущественные права посредством: - участие в распределении прибыли (получать дивиденды) - могут быть особые имущественные предоставления в пользу учредителя - при ликвидации получить часть имущества, оставшуюся после расчётов с кредиторами, или его стоимость.

25 Обязанности учредителя организации вносить вклады (паи), не разглашать конфиденциальную информацию, нести риск предпринимательской деятельности (степень риска может разная).

26 Виды коммерческих организаций коммерческие организации подразделяются на: хозяйственные товарищества хозяйственные общества производственные кооперативы унитарные предприятия

27 Полное товарищество Вопросы Учредительные документы Учредительный договор УчастникиМожет быть ИП и КО Min кол-во участников> 1, иначе ликвидация складочный капиталНе регламентирован Личное участие в ПДОбязательно

28 Полное товарищество Управлениенепосредственное, нет спец. органов управления Риск убытков (ответственность) участников товарищи отвечают всем своим имуществом по обязательствам товарищества Особенности (вывод) самая простая форма для бизнес семьи, на доверии

29 Коммандитное товарищество (на вере) Вопросы Участники, их min кол-во не менее 1 полного товарища и 1 вкладчика Учредительные документы учредительный договор складочный капитал из вкладов участников, размер не регламентирован Личное участие в деле Товарищи – обязательно, вкладчики – не участвуют

30 Коммандитное товарищество (на вере) Управление Вкладчики не участвуют в управлении Риск убытков (ответственность) участников товарищи отвечают всем своим имуществом, вкладчики – в размере своего вклада

31 Хозяйственное общество Вопросы Участникилюбые лица, а также органы публичной власти Минимальное количество участников 1, но кроме общества, состоящего из 1 лица Учредительные документы устав, если >1 участника - учредительный договор Личное участие в предпринимательской деятельности не обязательно

32 Хозяйственное общество Управление в соответствии с размером доли участника Риск убытков (ответственность) участников участник не несёт ответственности за убытки общества, рискует только в размере внесённого вклада Особенности (вывод) наиболее распространённая форма организации бизнеса

33 Общество с ограниченной ответственностью Вопросы Участники, их количество любые лица, органы власти от 1 до 50 Учредительные документы устав, если >1 участника, то и учред. договор Уставной капиталвклады не менее 100 мрот Личное участиене обязательно Изменение участников влечёт изменение в учред. документах

34 Общество с ограниченной ответственностью Управление при принятии решений голоса пропорционально вкладам Риск убытков в размере внесённых вкладов Право на выход в любое время, доля участника выдаётся после окончания финансового года Особенности (вывод) самая простая форма организации

35 Общество с дополнительной ответственностью Вопросы Участники, их количество любые лица, органы власти от 1 до 50 Учредительные документы устав, если >1 участника, то и учред. договор Уставной капиталвклады не менее 100 мрот Личное участиене обязательно Изменение участниковвлечёт изменение в учред. документах

36 Общество с дополнительной ответственностью Управление при принятии решений голоса пропорционально вкладам Риск убытков отвечают своим имуществом в одинаковом кратном размере от вкладов Право на выход в любое время, доля участника выдаётся после окончания финансового года Особенности (вывод) эта форма очень редко применятся

37 Закрытое акционерное общество Вопросы Участники, их количество акционеры - любые лица, от 1 до 50 Учредительные документы устав Уставной капиталне менее 100 МРОТ Формирование уставного капитала разделён на акции, которые распределяются среди определённого круга учредителей

38 Закрытое акционерное общество Управление пропорционально акциям Риск убытков частников в пределах стоимости принадлежащих акций Право на выход из общества путём продажи акций участникам общества, а не в открытую продажу Особенности (вывод) ограничены возможности привлечения денег, этим похоже на ООО

39 Открытое акционерное общество Вопросы Участники, их количество акционеры - любые лица, от 1 и более Учредительные документы устав Уставной капиталне менее 1000 МРОТ Формирование уставного капитала разделён на акции, которые распространяются по открытой подписке

40 Открытое акционерное общество Управление пропорционально акциям Риск убытков частников в пределах стоимости принадлежащих акций Право на выход из общества путём передачи акций неопределенному кругу лиц без согласия акционеров Особенности (вывод) возможность привлекать неограниченные денежные средства

41 Акционерное общество работников (народное предприятие) Вопросы УчредителиУчастники комм. организации и её работники Учредительные документы Устав, договор о создании Уставной капиталимущественные взносы, не менее 1000 МРОТ Личное участие в делеобязательно

42 Акционерное общество работников (народное предприятие) Управление на общем собрании один акционер – один голос Распределение прибыли пропорционально количеству акций Риск убытков (ответственность) участников в пределах стоимости акций Особенности (вывод) это фактически ЗАО, акции только у работников или у определённого круга лиц

43 Производственный кооператив Вопросы Участники, их количество любые лица, не менее 5 Учредительные документы устав паевой капитализ паевых взносов Личное участие в деле совместная деятельность или уплата дополнительного взноса

44 Производственный кооператив Управление один член - один голос Риск убытков ( ответственность ) участников субсидиарная (дополнительные взносы), в размере, в порядке согласно уставу Распределение прибыли согласно трудовому участию, если иного нет в уставе Особенности (вывод) не выгодно для вносящих больше вкладов

45 Унитарное предприятие Вопросы Участникимогут создаваться РФ, субъектом РФ, муниципальным образованием Учредительные документы устав, решение собственника Уставной капиталвклад собственника: МУП – не менее 1000 мрот, ГУП – не менее 5000 мрот. Вклад не переходит в собственность предприятия

46 Унитарное предприятие Управление орган управления назначается собственником Риск убытков (ответственность) участников собственник не отвечает по обязательствам предприятия Право распоряжения имуществом отчуждение недвижимости, крупные сделки с согласия собственника Особенности преобразуются в ОАО или ликвидируются

47 Казенное предприятие Особенностьизвлечение прибыли – не главная цель Участникисоздаются государством Учредительные документы устав, решение собственника Уставной капитал вклад собственника, не менее 5000 мрот. Вклад не переходит в собственность предприятия

48 Казенное предприятие Управление орган управления назначается собственником Риск убытков (ответственность) участников собственник не отвечает по обязательствам предприятия Право распоряжения имуществом с согласия собственника Особенности сохраняются только общественно-значимые

49 Некоммерческие организации Основная цель деятельности должна быть направлена на достижение общественных благ. Коммерческая деятельность по получению прибыли возможна, но - прибыль должна идти на уставные цели, - не может распределяться между участниками.

50 Некоммерческое партнёрство Вопросы Учредителилюбые лица Участникиявляются членами партнёрства Учредительные документы устав, договор Предпринимательская деятельность возможна, если соответствует цели Имуществовклады участников, членские взносы

51 Некоммерческое партнёрство Управление члены вправе участвовать Риск убытков (ответственность) участников члены не отвечают по долгам партнёрства Право членов на выход имеют право с получением части имущества, кроме членских взносов Имущественные права членов при ликвидации получить часть имущества (его стоимость)

52 Фонд Вопросы Учредителилюбые лица, не являются членами Учредительные документы устав Предпринимательская деятельность возможна, если необходима для достижения уставных общественно-полезных целей

53 Фонд Имуществодобровольные пожертвования Управлениефактически осуществляют исполнительные органы Риск убытков участников учредители не отвечают по долгам фонда Решение о ликвидации только в судебном порядке Имущественные права членов при ликвидации взносы не возвращаются

54 Государственная корпорация Вопросы Учредительорган государственной власти Учредительные документы согласно закону, устав и учредительный договор не требуются Предпринимательская деятельность возможна для достижения установленных целей

55 Государственная корпорация Управлениесоздаются органы управления согласно закону, решения органа власти Уставной капиталможет быть сформирован учредителем Имуществопередаётся государством в на праве собственности Риск убытков (ответственность) участников государство не отвечает

56 Автономная организация Вопросы Учредителилюбые лица, не являются членами Учредительные документы устав Предпринимательская деятельность возможна, если необходима в целях предоставления социальных и иных услуг, установленных уставом

57 Автономная организация УправлениеНечленская организация Риск убытков (ответственность) участников Учредители не отвечают по долгам

58 Ассоциация Вопросы Участники- учредители коммерческие организации Цель созданиясодействие участникам в их деятельности Учредительные документы устав, учредительный договор Имуществоиз членских взносов участников

59 Ассоциация (союз) Управлениев соответствии с учредительными документами Риск убытков (ответственность) участников члены несут субсидиарную ответственность по обязательствам союза согласно учредительным документам Право выхода из союза по окончании финансового года

60 Холдинг Это коммерческая организация, которая владеет контрольными пакетами акций дочерних обществ. Дочернее общество – общество, в уставном капитале которого преобладает основное общество, имеющее возможность определять решения «дочки». Доходы холдинга образуются за счёт получения дивидендов от своих акций.

61 Холдинг Основная деятельность холдингов: управление дочерними компаниями Основные преимущества образования холдингов: - распределение коммерческих рисков, -возможность продажи бизнеса по частям. Сферы, в которых холдинги не должны создаваться: торговля, снабжение, бытовое обслуживание, сельхозпреработка, транспорт

62 Товарищество собственников жилья Вопросы Цельсовместное использование общей недвижимости Участники, их min кол-во на основе членства, не менее 50% собственников Учредительныеустав Имуществовзносы, обязательные платежи

63 Товарищество собственников жилья Управление пропорционально своей доле Риск убытков (ответственность) участников отвечают в пределах взносов Ведение предпринимательской деятельности согласно целям, члены не приобретают прав на доходы Особенности (вывод)

64 Раздел третий. Государственное регулирование предпринимательской деятельности

65 Государственная регистрация субъектов предпринимательства Цели: Признание субъектов как официальных участников хозяйственного оборота Ведение единого государственного реестра участников Доступность сведений об участниках

66 Документы, предоставляемые для регистрации юридических лиц Заявление Учредительные документы (устав и в некоторых случаях учредительный договор) Решение учредителей о создании лица Документ об уплате государственной пошлины

67 Документы, предоставляемые для регистрации индивидуальных предпринимателей Заявление Копия паспорта, нотариально заверенная Документ об уплате государственной пошлины.

68 Размер госпошлины для регистрации Юридических лиц – рублей Граждан в качестве индивидуальных предпринимателей – 400 рублей

69 Регистрирующий орган По постановлению Правительства Российской Федерации органом, регистрирующим субъекты предпринимательской деятельности, является Федеральная налоговая служба России по месту нахождения органа управления юридического лица, по месту жительства гражданина- индивидуального предпринимателя.

70 Сроки регистрации Для включения в единый государственный реестр – до 5 рабочих дней. Для выдачи свидетельства о государственной регистрации – на следующий день после включения в единый реестр.

71 Основания для отказа в регистрации Предоставление в регистрирующий орган непредоставление необходимых документов., Предоставление документов в нерегистрирующий орган. Дополнительное основание для отказа гражданину: не истёк 1 год с момента признания его судом несостоятельным (банкротом).

72 Лицензирование отдельных видов предпринимательской деятельности Цели: признание деятельности соответствующей требованиям социального контроля, доступность сведений о лицензиатах.

73 Лицензируемые виды деятельности Деятельность, осуществление которой может повлечь нанесение ущерба правам, здоровью граждан, окружающей среде; обороне, безопасности государства. Перечень конкретных видов – смотри - федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности», - а также иные федеральные законы («О связи», «Об образовании» и другие).

74 Сроки лицензирования Для принятия решения о выдаче лицензии после предоставления всех необходимых документов в лицензирующие органы – до 45 дней. Минимальный срок действия лицензии – 5 лет.

75 Основания для отказа в выдаче лицензии Наличие в документах недостоверных (искажённых) сведений. Несоответствие объектов соискателя лицензионным требованиям

76 Оплата за выдачу лицензии За рассмотрение заявления от соискателя – 300 рублей. За предоставление лицензии (лицензионный сбор) – рублей. За переоформление лицензии – 100 рублей.

77 Приостановление действия лицензии Основания: выявление - неоднократных нарушений, - грубого нарушения лицензии. Срок для устранения нарушений: до 6 месяцев.

78 Аннулирование лицензии В судебном порядке по ходатайству лицензирующего органа. Основания: 1. не устранены нарушения в установленный срок; 2. причинён ущерб интересам граждан и(или) государства.

79 Техническое регулирование Цель: обеспечение соответствия товаров, продукции, услуг, процессов, технологий требованиям безопасности при эксплуатации. Соответствие подтверждается выдачей сертификата соответствия. Требования безопасности будут содержаться в технических регламентах, принимаемых в виде законов, в настоящее время в ГОСТах, СНИПах, САНПИНах.

80 Регулирование в сфере защиты конкуренции Конкуренция это: Естественный регулятор цен на рынке Предпосылка для реализации прав потребителей. Правомерная деятельность хозяйствующих субъектов с целью получения наиболее выгодных условий производства и сбыта товаров законными средствами.

81 Регулирование в сфере защиты конкуренции Монополия – антипод конкуренции: Исключительное положение на рынке: сосредоточение в одних руках значительной части одного товара. Особое поведение и использование доминирующего положения в своих интересах. Исключительное право, которое государство предоставляет на осуществление определенной деятельности.

82 Регулирование в сфере защиты конкуренции Злоупотребление доминирующим положением на рынке. Доминирующее положение – возможность оказать решающее влияние на общие условия обращения товара на определённом товарном рынке или затруднить доступ на рынок. Общее правило: доминирующее положение – свыше 50 процентов на рынке одного товара (в некоторых случаях - 35 %).

83 Злоупотребление доминирующим положением на товарном рынке Изъятие товара из обращения, если результатом явилось повышение цен; навязывание контрагенту невыгодных условий договора; включение в договор дискриминирующих условий; нарушение установленного законом порядка ценообразования; установление монопольно высоких (низких) цен, соглашения хозяйствующих субъектов, которые могут привести к ограничению конкуренции конкуренции, и другие согласно закону «О защите конкуренции».

84 Формы недобросовестной конкуренции распространение искажённых сведений, способных причинить убытки, нанести ущерб деловой репутации; некорректное сравнение хозяйствующего субъекта, его товаров; введение в заблуждение относительно потребительских свойств товара и т.п.; разглашение коммерческой тайны без согласия её владельца; введение в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной собственности, средств индивидуализации; и другие согласно закону «О защите конкуренции».

85 Административная ответственность в сфере защиты конкуренции (ст КоАП РФ) Заключение хозяйствующим субъектом ограничивающих конкуренцию и недопустимых соглашения или осуществление согласованных действий - штраф на должностных лиц в размере от 17 тыс. до 20 тыс. руб. либо дисквалификация на срок до 3х лет; на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение. Лицо, добровольно заявившее в антимонопольный орган о заключении им ограничивающих конкуренцию и недопустимых соглашения или согласованных действий, отказавшееся от участия или дальнейшего участия в этом и предоставившее имеющиеся у него сведения в целях установления факта таких действий, освобождается от ответственности за правонарушение.

86 Административная ответственность в сфере защиты конкуренции (с т КОАП РФ) 1. Недобросовестная конкуренция, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, за исключением случаев, предусмотренных ст КоАП РФ и ч. 2 этой статьи, - штраф на должностных лиц в размере от 12 тыс.до 20 тыс. руб.; на юридических лиц – от100 тыс. до 500 тыс. рублей. 2. Введение в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации средств индивидуализации - штраф на должностных лиц в размере 20 тыс. руб. либо дисквалификация на срок до 3х лет; на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, но не менее 100 тыс. руб.

87 Уголовная ответственность в сфере защиты конкуренции (ст УК РФ) 1. Недопущение, ограничение или устранение конкуренции путем установления или поддержания монопольно высоких или монопольно низких цен, раздела рынка, ограничения доступа на рынок, устранения с него других субъектов экономической деятельности, установления или поддержания единых цен, если эти деяния повлекли причинение крупного ущерба (свыше 1 млн. руб.) - штраф в размере до 200 тыс. руб. или в размере дохода осужденного за период до 18 месяцев,… либо лишение свободы на срок до двух лет. 2. За те же деяния, совершенные лицом с использованием своего служебного положения либо группой лиц по предварительному сговору, - штраф в размере от 100 тыс. до 300 тыс.руб. или в размере дохода осужденного за период от одного года до 2х лет либо лишение свободы на срок до 5 лет. 3. За эти деяния, совершенные с применением насилия или с угрозой его применения, а равно с уничтожением или повреждением чужого имущества либо с угрозой его уничтожения или повреждения, при отсутствии признаков вымогательства, либо организованной группой, - лишение свободы на срок от 3х до 7 лет со штрафом в размере до 1 млн. руб. или в размере дохода осужденного за период до 5 лет либо без такового.

88 Поддержка малого и среднего предпринимательства Критерии выделения субъектов малого предпринимательства: Доля участия в капитале органов публичной власти, некоммерческих организаций, доля юридических лиц, не являющихся такими субъектами– не более 25 %. Средняя численность работников – до 100 человек. Выручка (балансовая стоимость активов) не превышает значений, установленных Правительством РФ.

89 Поддержка малого и среднего предпринимательства Критерии выделения субъектов среднего предпринимательства: Доля участия в капитале органов публичной власти, некоммерческих организаций, доля юридических лиц, не являющихся такими субъектами– не более 25 %. Средняя численность работников – от100 до 250 человек. Выручка (балансовая стоимость активов) не превышает значений, установленных Правительством РФ.

90 Раздел четвёртый. Предпринимательские договоры

91 Распределение ошибок в договорной деятельности Общее количество ошибок в договорной деятельности (100%) в процессе подготовки и заключения договора - 60% при исполнении договора - 25 % при возникновении спорной ситуации - 15%

92 Ошибки при подготовке договоров(1) сделка не достаточно продумана неправильно выбрана форма ошибки в оформлении ошибки в тексте не включены все существенные условия неоднозначное толкование пунктов

93 Ошибки при подготовке договоров(2) несоответствие обязательным правилам нарушены сроки или процедура при заключении в обязательном порядке установлена несоразмерная ответственность за невыполнение не заключён договор в обеспечение ошибка в выборе способа обеспечения неверно установлены сроки исполнения включены обязательства для лиц, не участвующих в договоров качестве сторон

94 Ошибки при подготовке договоров(3) Д. заключён с неуполномоченным лицом у контрагента нет права на исполнение сделка совершена юр. лицом за пределами его правоспособности ничтожность сделки по содержанию не соблюдены нотариальная форма и требования о регистрации ошибки в анализе потенциального партнёра

95 Нарушения, допускаемые после заключения договоров(при исполнении) Несоблюдение стороной условий договора Существенное нарушение условий Д. другой стороной Несвоевременное обнаружение допущенного другой стороной нарушения Опоздание с корректировкой (изменением или расторжением) договора

96 Нарушения, допускаемые после заключения договоров(при исполнении) Односторонний отказ от исполнения в случае, не предусмотренном законом (договором) Невыполнение условия для сделки, совершённой под условием Потеря возможности исполнить обязательство Потеря другой стороной права на выполнение обязательства Произошедшее существенное изменение обстоятельств

97 Ошибки, допускаемые в спорных ситуациях Опоздание с обращением в суд Истечение срока исковой давности Ошибки в подготовке к защите интересов в суде Ошибки, допущенные во время судебного процесса Ошибки в выборе оснований для изменения (расторжения) Д. Неиспользование в сложных случаях экспертов

98 Что должен проверить юрист Правильно ли приведены в Д. наименования, место нахождения сторон все условия договора на соответствие законодательству выгодность для фирмы в правовом отношении каждой статьи договора

99 Что ещё должен проверить юрист правовые последствия каждого условия и разъяснить их боссу предусмотрены ли санкции за нарушение каждого условия договора «Нельзя доверять юристам составлять договоры полностью».

100 Что ещё и ещё должен проверить юрист Достаточно ли чётко изложены условия возмещения убытков с нарушителя Правильно ли изложены условия разрешения споров: место, способ, применяемое законодательство Уполномочен ли представитель контрагента подписывать договор (наличие доверенности, если 1-е лицо – копии устава, решение о назначении). «Совет юриста поможет избежать крупных убытков».

101 Для подготовки сделки целесообразно сформулировать Что хочу сделать и получить в результате сделки Что, где, когда, кем и как должно быть выполнено Что необходимо для гарантирования исполнения Какова вероятность риска неисполнения договора одной из сторон Меры по снижению риска

102 Бытовой договор Цель: индивидуальное,общественное потребление Субъектный состав: граждане, юридические лица Объекты: имущество,услуги Какими нормами регулируется его заключение: только частно-правовыми Досрочное исполнение обязательств: возможно, если иное не предусмотрено договором Одностороннее воздействие на обязательство: если это предусмотрено законом Учёт вины при установлении ответственности в случае неисправности: вина всегда учитывается

103 Предпринимательский договор Цель: извлечение прибыли Стороны: субъекты предпринимательской деятельности Объекты: продукция, услуги производственно- технического назначения частными и публично- правовыми Досрочное исполнение обязательств: возможно, если предусмотрено законом, вытекает из существа обязательства Одностороннее воздействие на обязательство: возможно, если это предусмотрено договором Учёт вины при установлении ответственности в случае неисправности: ГПО не зависит от вины, если иное не предусмотрено законом, договором

104 Юридическое понимание свободы договора Недопустимость принуждения к заключению договора, кроме случаев, предусмотренных законом, принятым обязательством. Право на заключение договора, не предусмотренного гражданским законодательством, не противоречащего ему. Право заключить смешанный договор, в котором содержатся элементы различных видов гражданско- правовых договоров. Право определять любые условие договора, не противоречащее закону, кроме случаев, когда содержание условия предписано законом.

105 Алгоритм (технология) менеджмента при договорных отношениях I-я часть - аналитическая 1-й этап: определение объекта договорных отношений: - движимое или недвижимое имущество, - материальные или нематериальные активы, - виды и субъекты собственности.

106 Алгоритм (технология) менеджмента при договорных отношениях 2-й этап: определение правового положения участника сделки: - юридические или физические лица, в том числе иностранные, - коммерческие или некоммерческие организации.

107 Алгоритм (технология) менеджмента при договорных отношениях 3-й этап: определение результата (цели) сделки и правил её осуществления: - происходит ли изменение в праве собственности на объект сделки, - это сделка внутри или вовне организации;

108 Алгоритм (технология) менеджмента при договорных отношениях 2-я часть: подготовка и заключение договора 4-й этап: установление финансового характера договора - возмездный или безвозмездный

109 Алгоритм (технология) менеджмента при договорных отношениях 5-й этап: определение вида заключаемого договора, он направлен на: - переход права собственности, - инвестирование денежных средств, - оказание услуги, в том числе посредничество, - выполнение работы, - деятельность по минимизации риска, обеспечению исполнения обязательств - переход права распоряжения (управления имуществом), коммерческая концессия, - переход права владения или пользования имуществом, - объединение капиталов, учредительный договор.

110 Алгоритм (технология) менеджмента при договорных отношениях 6-й этап: формулирование содержания договора: - предмет договора, - договорные обязательства, существенные и несущественные условия.

111 Алгоритм (технология) менеджмента при договорных отношениях 7-й этап: формирование гарантий исполнения договора: - позитивные способы: задаток, залог, удержание, банковская гарантия, поручительство, открытие аккредитива, - негативные гарантии: неустойка, возмещение убытков.

112 Алгоритм (технология) менеджмента при договорных отношениях 8-й этап: выбор формы договора

113 Алгоритм (технология) менеджмента при договорных отношениях 9-й этап: внесение документо- юридических реквизитов: подписание; сроки, обстоятельства непреодолимой силы, порядок изменения содержания договора, порядок разрешения споров.

114 Алгоритм (технология) менеджмента при договорных отношениях 3-я часть - исполнение договора: сопровождение, реагирование на неисправность контрагента, обращение за юридической защитой.

115 Обстоятельства, порождающие договор (когда правовая ситуация признаётся сделкой): дееспособность её участников факт их действия поведение участника является выражением его воли воля направлена на существование прав и обязанностей (их возникновение или изменение или прекращение) согласование всех существенных условий сделки.

116 Наименование Преамбула: дата, место подписания указание на стороны договора 1. Предмет договора 2. Порядок и сроки исполнения 3. Цена 4. Порядок расчётов 5. Иные права и обязательства 6. Ответственность сторон (гарантии исполнения) 7. Действие договора Примерная структура договора

117 Примерная структура договора (продолжение) 8. Обстоятельства непреодолимой силы 9. Основания и порядок изменения и расторжения 10. Порядок разрешения споров 11. Прочие условия 12. Банковские и иные реквизиты сторон 13. Подписи сторон 14. Приложения к договору

118 Договор отчуждения недвижимого имущества Подписанный договор считается не заключённым, если не согласованы существенные условия: 1. предмет договора (точное и полное описание имущества) 2. объём передаваемых прав на земельный участок, если имущество тесно связано с землёй 3. цена договора 4. для жилого помещения: наличие обременения (перечень проживающих в нём лиц и их прав) 5. любое иное условие, о котором заявит сторона.

119 Правовые последствия заключения договора Возникают взаимные обязательства сторон: обязанности и права

120 Меры по снижению рисков заключения договора (1): Риск: суд признает договор незаключённым для снижения рисков включить в договор существенные условия (это всегда его предмет) иные существенные условия – в соответствии с законом, по соглашению сторон

121 Меры по снижению рисков заключения договора (2): Риск: контрагент по договору не исполнит или не надлежаще исполнит свои обязанности: для снижения риска включить условия о гарантиях надлежащего исполнения (меры ответственности и способы обеспечения исполнения): взыскание упущенной выгоды, взыскание неустойки, её соотношение с взысканием убытков и другие

122 Меры по снижению рисков заключения договора (3): Риск, что контрагент откажется от исполнения своих обязанностей (не уплатит деньги и т.п.). Для снижения риска включить условия: об основаниях и порядке расторжения/ изменения договора.

123 Меры по снижению рисков заключения договора (4): Риск, что объект договора случайно погибнет, будет поврежден, Риск случайной гибели (повреждения) несёт собственник, если иное не предусмотрено договором. Для снижения риска включить условие о моменте перехода права собственности.

124 Меры по снижению рисков заключения договора (5): Контрагент не исполняет договор, т.к. он ничтожен С целью недопущения ничтожности договора его форма, содержание договора, а также статус сторон должны соответствовать законам

125 Меры по снижению рисков заключения договора (6): Суд по ходатайству контрагента, признает оспоримый договор недействительным. Не допускать несоответствия: формы договора требованиям законов, волеизъявления контрагента его подлинной воле.

126 Раздел пятый. Защита прав предпринимателя

127 Принципы и правила исполнения договорных обязательств запрет одностороннего воздействия на обязательство обязанность реального исполнения обязанность надлежащего исполнения: - в установленный срок - в определённом месте - в определённом объёме - установленным способом - определённым лицам - с определённым качеством, в комплектации.

128 Обязанности кредитора при исполнении договора принять исполнение, содействовать ему доказать, что он подлинный кредитор выдать расписку о получении.

129 Субъективное право и обязанность Субъективное юридическое право – это мера возможного поведения Юридическая обязанность – это мера должного поведения

130 Компоненты субъективного права: 1. Право на фактические действия 2. Право требовать обязанных действий от должника 3. Право на защиту нарушенных прав – право на обращение к уполномоченному органу (на самозащиту)

131 Что же такое «Юридическая защита прав» Основание для защиты: несоблюдение нарушителем своих обязанностей. Но иметь право на защиту – не значит получить юридическую защиту – это не одно и то же. Юридическая защита – это собственно не есть только работа адвоката, он призван оказывать юридическую помощь. Защита не может быть самоуправством.

132 Право требования при неисполнении обязанности должника по обязательству: исполнить обязательство в натуре возместить убытки (реальный ущерб и упущенную выгоду) уплатить неустойку уплатить проценты за пользование чужими денежными средствами возместить расходы на выполнение работы, порученной кредитором вместо должника третьему лицу иные требования согласно закона.

133 Алгоритм анализа правовой ситуации в случае неисправности кредитора 1. кто может быть истцом (иметь притязание требовать, чьи права нарушены) 2. кто должен быть ответчиком (неисполнивший своё обязательство, причинитель вреда или ответственное лицо)

134 Алгоритм анализа правовой ситуации в случае неисправности кредитора 3. что вправе требовать истец – содержание требований 4. наличие обстоятельств (юридических фактов), порождающих эти требования

135 Алгоритм анализа правовой ситуации в случае неисправности кредитора (продолжение) 5. каков может размер (объём) требований, какими факторами он определяется 6. имеются ли законные ограничения (нет ли вины истца) или основания для освобождения от ответственности

136 Алгоритм анализа правовой ситуации в случае неисправности кредитора (окончание) 7. срок исковой давности для предъявления требований 8. возможность действий по законной самозащите нарушенных прав истца.

137 Состав правонарушения – его юридическая квалификация 1.В чём состоит характер нарушения (его объект и юридические последствия)? 2. В чём факт неправомерного поведения есть ли связь между ним и последствием? 3.Может ли признан причинитель вреда субъектом правонарушения? 4. Имеется ли вина правонарушителя?

138 Требование о возмещении убытков Убытки – это денежная оценка имущественного ущерба. Возмещение убытков - это универсальный способ защиты в случае нарушения имущественных прав с целью восстановления ущерба из имущества должника.

139 Возмещение убытков Убытки возмещаются в полном объёме. Это максимальная мера имущественной ответственности: убытки взыскиваются в части непокрытой иными мерами.

140 Виды убытков 1. Реальный ущерб в него включается: утрата, повреждение имущества; дополнительные расходы, в том числе предполагаемые в будущем.

141 Виды убытков 2. Упущенная выгода – это неполученные доходы в обычных условиях гражданского оборота, при этом учитывается: а) приготовления и меры для их получения; б) доходы должника; в) разумные затраты кредитора.

142 Основания применения мер гражданско- правовой ответственности для требования о возмещении убытков: неисполнение обязанности должником наличие убытков причинная связь между неисполнением обязанности и убытками вина должника (её отсутствие вправе доказать ответчик) законом (договором) не установлена уплата неустойки вместо убытков

143 Обстоятельства, влиюящие на размер убытков вина кредитора просрочка кредитора соотношение убытков с неустойкой и процентами по ст.395 ГК РФ.

144 Основания для требования об уплате неустойки: неисполнение обязанности должником наличие установленной законом или договором неустойки законом (договором) не установлено взыскание убытков вместо неустойки.

145 Основания для требования об уплате процентов за пользование денежными средствами по ст. 395 ГК РФ неисполнение денежного обязательства факт пользования чужими средствами законом (договором) установлен размер и срок уплаты процентов.

146 Размеры госпошлины по судебным делам В судах общей юрисдикции,у мировых судей: за заявление по спору имущественного характера при цене иска до 10 тыс. р. – 4%, но не менее 200 р.; от 10 до 50 тыс. р.– 400 р. и 3% от суммы, превышающей 10 тыс. р. от 50 до 100 тыс. р р. и 2% от суммы превышающей 50 тыс.р. от 100 тыс. р. – 2600 р. и 1% от суммы, превышающей 100 тыс.р. свыше 500 тыс. р. – 6600 р. и 0,5% от суммы, превышающей 500 тыс.р., но не более 20 тыс. р.

147 Размеры госпошлины по судебным делам За иск имущественного характера, неподлежащего оценке, иска неимущественного характера для физ.лиц 100 р. За заявление о вынесении судебного приказа 50% от пошлины, взимаемой при подаче заявления имущественного характера. При оспаривании актов органов власти для физ. лиц – 100 р.

148 Раздел седьмой. Трудовое корпоративное право

149 Заключение срочного трудового договора ( новое в законодательстве) Ранее заключение срочного трудового договора допускалось когда: - трудовые отношения не могли быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы и условий ее выполнения (ч. 2 ст. 58 ТК РФ в прежней редакции); - данный конкретный случай заключения трудового договора назван в ст. 59 ТК РФ (в прежней редакции). Часть 2 ст. 58 ТК РФ предусматривает, что срочный трудовой договор может заключаться и без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения в случаях, установленных ч. 2 ст. 59 ТК РФ, но только по соглашению сторон. Названные ч. 1 ст. 59 ТК РФ случаи заключения срочного трудового договора заранее признаются ч. 2 ст. 58 ТК РФ соответствующими требованию о невозможности установления отношений на неопределенный срок. Так что заключение срочного трудового договора в ситуации, предусмотренной ч. 1 ст. 59 ТК РФ, не право, а обязанность сторон.

150 Заключение срочного трудового договора Работодатели получили возможность "навязывать" срочный трудовой договор работникам, если ситуация его заключения подпадает под перечень, установленный ч. 2 ст. 59 ТК РФ (например, в случае поступления на работу к работодателю - субъекту малого предпринимательства, при устройстве на работу пенсионера, лица, обучающегося по очной форме, совместителя и др.). Для того чтобы исключить возможность злоупотреблений работодателями правом заключения срочного трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения, Постановлением N 2 в редакции Постановления N 63 установлено, что судам надлежит проверять, было ли добровольное согласие работника на заключение в таких обстоятельствах срочного трудового договора. Если будет выявлено, что срочный трудовой договор был заключен работником вынужденно, то суд будет применять правила договора, заключенного на неопределенный срок.

151 Заключение срочного трудового договора Работнику придется доказать, что он не намеревался заключать срочный трудовой договор, а заключил его под давлением работодателя. Однако сама возможность "преобразовать" в судебном порядке срочный трудовой договор, заключенный на основании ч. 2 ст. 59 ТК РФ без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения, в бессрочный (трудовой договор, заключенный на неопределенный срок), может стать хорошим сдерживающим фактором.

152 Случаи, в которых разрешено заключать срочный трудовой договор (ст.59 ТК РФ). для замены временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы на время выполнения временных (до двух месяцев) работ см. также гл.45 ТК РФгл.45 ТК РФ для выполнения сезонных работ, когда в силу природных условий работа может производиться только в течение определенного периода (сезона)см. также гл.46 ТК РФгл.46 ТК РФ

153 Случаи, в которых разрешено заключать срочный трудовой договор с лицами, направляемыми на работу за границу см. также гл.53 ТК РФгл.53 ТК РФ для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг

154 Случаи, в которых разрешено заключать срочный трудовой договор с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период или для выполнения заведомо определенной работы с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой для выполнения работ, непосредственно связанных со стажировкой и с профессиональным обучением работника

155 Случаи, в которых разрешено заключать срочный трудовой договор в случаях избрания на определенный срок в состав выборного органа (на выборную должность) на оплачиваемую работу, а также поступления на работу, связанную с непосредственным обеспечением деятельности членов избираемых органов или должностных лиц в органах гос. власти и органах местного самоуправления, в партиях и других общественных объединениях с лицами, направленными органами службы занятости населения на работы временного характера и общественные работы с гражданами, направленными для прохождения альтернативной гражданской службы в других случаях, предусмотренных ТК РФ или иными федеральными законами

156 Случаи, в которых разрешено заключать срочный трудовой договор (СТД) Случаи, в которых СТД может заключаться по соглашению сторон с лицами, поступающими на работу к работодателям - субъектам малого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей), численность работников которых не превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания - 20 человек); см. также гл.48 ТК РФгл.48 ТК РФ с поступающими на работу пенсионерами по возрасту, а также с лицами, которым по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными актами РФ, разрешена работа исключительно временного характера

157 Случаи, в которых разрешено заключать срочный трудовой договор (СТД) с лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если это связано с переездом к месту работы см. также гл.50 ТК РФдля проведения неотложных работ по предотвращению катастроф, аварий, несчастных случаев, эпидемий, эпизоотий, а также для устранения последствий указанных и других чрезвычайных обстоятельствсм. также ст.304 ТК РФгл.50 ТК РФст.304 ТК РФ

158 Случаи, в которых разрешено заключать срочный трудовой договор (СТД) с лицами, избранными по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными актами, содержащими нормы трудового права с творческими работниками СМИ, организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иными лицами, участвующими в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, профессиональными спортсменами в соответствии с перечнями работ, профессий, должностей этих работников, утверждаемыми Правительством РФ с учетом мнения Российской 3хсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений см. также ст.351 ТК РФст.351 ТК РФ

159 Случаи, в которых разрешено заключать срочный трудовой договор (СТД с руководителями, заместителями руководителей и главными бухгалтерами организаций, независимо от их организационно- правовых форм и форм собственности см. также гл.43 ТК РФгл.43 ТК РФ с лицами, обучающимися по очной форме обучения с лицами, поступающими на работу по совместительству см. гл.44 ТК РФгл.44 ТК РФ в других случаях, предусмотренных ТК РФ или иными федеральными законами

160 Договор может заключаться как на неопределенный, так и на определенный срок. Специфические условия заключения срочных трудовых договоров по соглашению сторон: работодатели - физические лица и главы крестьянских хозяйств не всегда могут спрогнозировать получение доходов на перспективу, (колебания рынка, инфляция и т.д.) Работники могут быть заинтересованы в установлении отношений на определенный срок, т.к. условия труда могут быть неприемлемы для работника (возможна личная неприязнь и т.п.). Органы, осуществляющие надзор над соблюдением законодательства, плохо выявляют и устраняют нарушения законодательства. Срок заключения трудового договора гражданина с работодателем-физическим лицом субъектом малого предпринимательства

161 Перевод на другую работу (новое в законодательстве) Законодатель отказался от возможности признания переводом на другую работу изменения существенных условий трудового договора. Теперь перевод - это только изменение трудовой функции или места работы. Как и раньше, перевод на другую постоянную работу допускается только с письменного согласия работника (ч. 1 ст ТК РФ). Временный перевод на другую работу возможен без согласия работника в случае: - катастрофы природного или техногенного характера, производственной аварии, несчастного случая на производстве, пожара, наводнения, голода, землетрясения, эпидемии или эпизоотии и в любых исключительных случаях, ставящих под угрозу жизнь всего населения или его части (ч. 2 ст ТК РФ); - простоя, необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временного отсутствующего работника, если это вызвано обстоятельствами, указанными выше (ч. 3 ст ТК РФ).

162 Перевод на другую работу (новое в законодательстве) Согласно Постановлению N 63 обязанность доказать обстоятельства, с которыми связан временный перевод работника на другую работу без его согласия, возлагается на работодателя (п. 17). Ранее любой временный перевод, связанный с выполнением работы более низкой квалификации, был возможен только с согласия работника (ч. 3 ст. 74 ТК РФ в прежней редакции). Сейчас при наличии указанных в ч. 2 ст ТК РФ обстоятельств согласие работника на перевод на работу, требующую более низкой квалификации, необязательно. Однако такое согласие требуется в случае перевода, предусмотренного ч. 3 ст ТК РФ (простой, необходимость предотвращения уничтожения или порчи имущества, замещение временного отсутствующего работника; п. 18 Постановления N 2 в редакции Постановления N 63).

163 Задержка выплаты заработной платы Ст. 236 ТК: проценты за нарушение срока выплаты заработной платы взыскиваются и при отсутствии в этом вины работодателя (РФ). При задержке зарплаты более чем на 15 дней работник имеет право оставить работу, предупредив об этом работодателя в письменной форме. Оставить работу можно также в случае, если заработная плата задержана не по вине работодателя (п. 57 Постановления N 2 в редакции Постановления N 63). Постановление N 2 предусматривало, что при оставлении работы в случае задержки зарплаты на срок более 15 дней работник имеет право не выходить на работу до выплаты заработной платы (ст. 142 ТК РФ). Постановление N 63 этого не содержит. Это не означает, что работник, которому не платят зарплату и который оставил работу, должен каждый день присутствовать на своем рабочем месте, ничего не делая, т.к. положения ч. 3 ст. 4 ТК РФ, на которые ранее ссылался ВС РФ, разъясняя нормы ст. 142 ТК РФ, не утратили силу.

164 Увольнение как мера дисциплинарного взыскания (новое в ТК РФ) ст. 192 ТК РФ: внесен перечень оснований увольнения как меры взыскания (Из Постановления N 2 ВС РФ): увольнение за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей, однократное грубое нарушение работником трудовых обязанностей; совершение виновных действий, дающих основание для утраты доверия, совершение аморального проступка, если виновные действия, дающие основание для утраты доверия, либо аморальный проступок совершены работником по месту работы или в связи с исполнением им трудовых обязанностей; увольнение руководителя организации (филиала, представительства), его замов или главбуха за принятие необоснованного решения, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации; увольнение руководителя организации (филиала, представительства), его замов за однократное грубое нарушение трудовых обязанностей; увольнение педагогического работника за повторное в течение одного года грубое нарушение устава образовательного учреждения (п. 52).

165 Ликвидация государственного органа Постановление N 63 уточняет, что в силу ст. 73 Федерального закона от N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" (далее - Закон) ТК РФ, а также иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, применяются к отношениям, связанным с гражданской службой, в части, не урегулированной Законом. Поэтому при рассмотрении дел о восстановлении на работе служащих, уволенных в связи с ликвидацией государственного органа или сокращением должностей гражданской службы, следует руководствоваться положениями ст. 31, 33 и 38 Закона, а не положениями ст. 81, 179 и 180 ТК РФ.

166 Работники при обращении в суд с исками о восстановлении на работе, взыскании зарплаты, с иными исками из трудовых отношений, освобождаются от уплаты судебных расходов, в том числе и от уплаты госпошлины. При этом Постановление N 63: работники освобождаются от уплаты судебных расходов и по искам, предъявленным в связи с невыполнением или ненадлежащим выполнением условий трудового договора, носящих гражданско-правовой характер, т. е. непосредственно не связанных с выполнением трудовой функции. Если трудовым договором предусмотрено улучшение социально-бытовых условий работника и членов его семьи путем предоставления жилого помещения, то при предъявлении иска в связи с невыполнением или ненадлежащим выполнением этого условия работник освобождается от уплаты судебных расходов. Также: предъявление исков о невыполнении или ненадлежащем выполнении условия о дополнительном страховании работника, соглашения об обучении или соглашения об использовании личного имущества работника и др. Судебные расходы

167 Разглашение персональных данных Постановление N 63 ВС РФ: теперь увольнение работника по подп. "в" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ возможно не только в связи с разглашением государственной, служебной, коммерческой или иной охраняемой законом тайны, но и в связи с разглашением персональных данных другого работника (п. 43). Такое увольнение может состояться только в том случае, если работодатель может доказать, что разглашенные работником сведения, которые действительно являются персональными данными другого работника, стали известны работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей и он обязывался их не разглашать.

168 Общие основания прекращения трудового договора (ст.77 ТК РФ).ст.77 ТК РФ соглашение сторон ст.78 ТК РФст.78 ТК РФ

169 Общие основания прекращения трудового договора (ст.77 ТК РФ).ст.77 ТК РФ расторжение трудового договора по инициативе работника ст.80 ТК РФ

170 Общие основания прекращения трудового договора (ст.77 ТК РФ).ст.77 ТК РФ отказ работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, изменением подведомственности (подчиненности) организации либо ее реорганизацией ст.75 перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю или переход на выборную работу (должность)

171 Общие основания прекращения трудового договора (ст.77 ТК РФ).ст.77 ТК РФ истечение срока трудового договора, за исключением случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения ст.79 ТКРФ

172 Общие основания прекращения трудового договора (ст.77 ТК РФ).ст.77 ТК РФ (*) отказ работника от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем ч.1 ст.72.1 (*) При расторжении трудового договора работникам выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка (ст.178 ТК РФ).ст.178 ТК РФ - в связи с отказом работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, либо отсутствие у работодателя соответствующей работы - в связи с отказом работника от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем.

173 Общие основания прекращения трудового договора (ст.77 ТК РФ).ст.77 ТК РФ отказ работника от продолжения работы в связи с изменением существенных условий трудового договора ч.4 ст.74 ТК РФч.4 ст.74 ТК РФ (* )отказ работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, либо отсутствие у работодателя соответствующей работы ч.3-4 ст.73 ТК РФч.3-4 ст.73 ТК РФ

174 Общие основания прекращения трудового договора (ст.77 ТК РФ).ст.77 ТК РФ обстоятельства, не зависящие от воли сторон ст.83 ТК РФст.83 ТК РФ нарушение установленных федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы ст.84 ТК РФ ст.84 ТК РФ договор может быть прекращен и по другим основаниям, предусмотренным ТК РФ и иными федеральными законами

175 Общие основания прекращения трудового договора (ст.77 ТК РФ).ст.77 ТК РФ расторжение трудового договора по инициативе работодателя ст.71, ст.81 ТК РФст.71, ст.81 ТК РФ

176 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя (ст. 81 ТК РФ) 1. ликвидация организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем увольняемому работнику (ст.178 ТК РФ) выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше 2 месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия) В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется в течение 3го месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения при условии, если в 2хнедельный срок после увольнения обратился туда и не был им трудоустроен.

177 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя 2. сокращение численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя Увольнение допускается, если невозможно перевести работника с его согласия на другую работу. Выплачивается выходное пособие и средний месячный заработок на период трудоустройства.

178 При принятии решения о сокращении численности или штата работников организации и возможном расторжении трудовых договоров с работниками работодатель обязан в письменной форме сообщить об этом выборному профсоюзному органу данной организации не позднее чем за 2 месяца до начала проведения соответствующих мероприятий, а в случае, если решение о сокращении численности или штата работников организации может привести к массовому увольнению работников - не позднее чем за 3 месяца до начала проведения соответствующих мероприятий (ст.82 ТК РФ). Критерии массового увольнения определяются в отраслевых и (или) территориальных соглашениях.

179 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя 3. несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации Увольнение допускается, если невозможно перевести работника с его согласия на другую работу Порядок проведения аттестации регулируется специальными актами

180 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе, основание: 1й случай - состояние здоровья в соответствии с медицинским заключением

181 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе – 2й случай: недостаточная квалификация, подтвержденная результатами аттестации Порядок проведения аттестации регулируется специальными актами При проведении аттестации в состав аттестационной комиссии в обязательном порядке включается член комиссии от выборного профсоюзного органа

182 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя 4. в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера) смена собственника имущества организации Новый собственник обязан выплатить указанным работникам компенсацию в размере не ниже 3 средних месячных заработков работника (ст.181 ТК РФ). См. также ст.75, гл.43 ТК РФ

183 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя 5. неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание

184 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя 6. однократное грубое нарушение работником трудовых обязанностей: а) прогул, то есть отсутствие на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены), независимо от его (ее) продолжительности, а также отсутствие на рабочем месте без уважительных причин более 4 часов подряд в течение рабочего дня (смены)

185 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя б) появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения на своем рабочем месте либо на территории организации - работодателя или объекта, где по поручению работодателя работник должен выполнять трудовую функцию

186 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя в) разглашение охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, в том числе разглашения персональных данных другого работника

187 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя г) совершение по месту работы хищения (в том числе мелкого) чужого имущества, растраты, умышленного его уничтожения или повреждения, установленных вступившим в законную силу приговором суда или постановлением органа, уполномоченного на применение административных взысканий

188 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя д) нарушение работником требований по охране труда, если это нарушение повлекло за собой тяжкие последствия (несчастный случай на производстве, авария, катастрофа) либо заведомо создавало реальную угрозу наступления таких последствий

189 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя 7. совершение виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя

190 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя 8. совершение работником, выполняющим воспитательные функции, аморального проступка, несовместимого с продолжением данной работы

191 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя 9. принятие необоснованного решения руководителем организации филиала), его заместителями и главным бухгалтером, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации РФ см. также ст.243, 277 ТК РФ

192 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя 10. 0днократное грубое нарушение руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями своих трудовых обязанностей

193 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя 11. представление работником работодателю подложных документов при заключении трудового договора имеются в виду только те документы, которые работодатель вправе требовать см. также ст.65, 86 ТК РФ

194 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя 12. прекращение допуска к государственной тайне, если выполняемая работа требует допуска к государственной тайне

195 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя 13. в случаях, предусмотренных трудовым договором с руководителем организации, членами коллегиального исполнительного органа организации.

196 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя с руководителем организации в связи с отстранением его от должности руководителя организации - должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве) п.1 ст.278 ТК РФ

197 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя с руководителем организации в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора п.2 ст.278 ТК РФ

198 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя с руководителем организации может быть расторгнут по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором. п. 3 ст.278 ТК РФ

199 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя договор, заключенный на неопределенный срок с лицом, работающим по совместительству, может быть прекращен в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной ст.288 ТК РФ

200 Случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя трудовой договор с работником, работающим у работодателя - физического лица, может быть прекращен по основаниям, предусмотренным трудовым договором ст.307 ТК РФ _____________ Увольнение работников, являющихся членами профсоюза, производится с учетом мотивированного мнения выборного профсоюзного органа данной организации (ст.82 ТК РФ).

201 Юридическая защита прав Содержание защиты: это деятельность уполномоченных на это органов по применение принудительных мер к нарушителю (пресечение нарушения, наказание, возмещение вреда и др.); цель : восстановление нарушенных прав; формы (порядок) защиты: административный, судебный, в отдельных случаях правомерна самозащита, срок для защиты (срок давности): в его в рамках правомерно принятие решение о защите.

202 Алгоритм анализа правовой ситуации 1. какие права нарушены (или: какие обязанности не исполнены) 2. какими отраслями права, нормативно-правовыми актами регулируются рассматриваемые правоотношения 3. кто является обязанным лицом (или: правообладателем) 4. что вправе требовать, в каком размере (способы защиты) 5. основания законности требований 6. срок для обращения с требованием (срок давности) 7. какие имеются доказательства 8. форма защиты: в какой орган обращаться, в каком порядке; возможна ли самозащита

203 Ситуация Во время ремонта своей квартиры Петров вскрыл пол, чтобы поменять покрытие. После этого в квартире Ивонина этажом ниже погас свет, в результате чего испортились продукты в холодильнике. Представитель ЖЭКа составил акт, в котором указывалось, что повреждение электропроводки произошло из-за работ на верхнем этаже, которые не должны по его мнению производиться без специального разрешения. Ивонин потребовал от Петрова компенсировать его потери. Петров требования Ивонина не признал, утверждая, что вскрытие пола не могло оказать воздействия на стену, в которой была проложена электропроводка. Ивонин решил подать иск в суд о возмещении причинённого вреда. Задание: имеются ли в данной ситуации юридические основания для возмещения вреда? Проанализировать ситуацию с позиции потерпевшего Ивонина и ответчика по делу Петрова.

204 Алгоритм защиты нарушенного субъективного права 1. Является ситуация правовой (какими отраслями права, какими правовыми актами регулируется)? 2. Что требует правообладатель, в каком размере? 3. Основания правомерности требований? (состав правонарушения) 4. Срок давности для требований 5. Доказательства 6. В какой орган обращаться за защитой 7. В каком порядке

205 Уголовный кодекс РФ Статья 37. Необходимая оборона (далее Н.О.) 1. Не является преступлением причинение вреда посягающему лицу в состоянии Н.О., то есть при защите личности и прав обороняющегося или других лиц, охраняемых законом интересов общества или государства от общественно опасного посягательства, если это посягательство было сопряжено с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой применения такого насилия. 2. Защита от посягательства, не сопряженного с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой применения такого насилия, является правомерной, если при этом не было допущено превышения пределов Н.О., то есть умышленных действий, явно не соответствующих характеру и опасности посягательства.

206 Продолжение ст. 37 УК РФ 2.1. Не являются превышением пределов Н.О. действия обороняющегося лица, если это лицо вследствие неожиданности посягательства не могло объективно оценить степень и характер опасности нападения. 3. Положения наст. статьи в равной мере распространяются на всех лиц независимо от их профессиональной или иной специальной подготовки и служебного положения, а также независимо от возможности избежать общественно опасного посягательства или обратиться за помощью к другим лицам или органам власти.