© 2011 Akin Gump Strauss Hauer & Feld LLP РЕГУЛИРОВАНИЕ IPO И ГДР В РОССИИ Варун Гупта Лондонская фондовая биржа Конференция по агробизнесу, Москва 23 июня 2011 г.

Основные вопросы Случаи применения предусмотренных российским законодательством ограничений Плюсы и минусы использования российских и оффшорных компаний для листинга Что такое ГДР Российские ограничения программ ГДР и сделок IPO 2

3 Применяются ли предусмотренные российским законодательством ограничения? Российская компания Оффшорная компания (1) Да Нет (2) (1)Как правило, компании, зарегистрированные на Кипре, Гернси, Нидерландах, БВО, Люксембурге, Каймановых островах, Джерси, Делавэре, Англии (2)ФСФР неоднократно критически высказывалась по поводу "оффшорных IPO", которые осуществлялись российскими компаниями с использованием оффшорной компании, и побуждала такие оффшорные компании осуществлять листинг своих РДР в России (например, РУСАЛ) В какой стране учреждена компания, используемая для IPO?

Использование российской или оффшорной компании Выбор определяет следующее: Листинг на РТС/ММВБ и на ЛФБ Ограничения на программы ГДР и продажу ГДР в рамках IPO и SPO Корпоративное управление Обязательные требования Закона "Об акционерных обществах" в сравнении с требованиями закона о компаниях иностранной юрисдикции Налоги 4

Российская или оффшорная компания - листинг ЛистингРоссийская компанияОффшорная компания Листинг на РТС/ММВБОбязателен до получения листинга за рубежом Не требуется Листинг РДР и Прямой листинг разрешены и приветствуются Листинг на ЛФБТолько ГДР могут получить листинг/быть допущены к торгам Акции или ГДР Как правило, ГДР ввиду регулятивных и финансовых преимуществ Как правило, без листинга в "домашней" юрисдикции 5 Менее обременительный режим регулирования в случае иностранной компании, поскольку требуется соблюдать требования листинга и требования о раскрытии только одной биржи

Российская или оффшорная компания - ограничения на ГДР Лимиты по ГДРРоссийская компанияОффшорная компания Ограничения по размеру программы ГДР Да От 25% до 5% Нет Ограничения по размеру размещения ГДР Да Правило 50/50 Нет 6 25%-ный лимит на программы ГДР может помешать российской компании привлечь необходимый объем акционерного капитала в ходе IPO и в будущем

Российская или оффшорная компания - корпоративное управление Корпоративное управлениеРоссийская компанияОффшорная компания Российские правила корпоративного управления: Закон РФ "Об акционерных обществах" Российский кодекс корпоративного поведения Правила РТС/ММВБ ДаНет В корпоративном законодательстве Нидерландов и Люксембурга предусмотрены некоторые требования к корпоративному управлению Правила Лондонской фондовой биржи: «Соблюдай или объясняй» Заявление о корпоративном управлении Нет Да Нет Да 7 Как правило, использование оффшорной компании дает больше гибкости в плане организации структуры корпоративного управления с учетом ваших потребностей

Российская или оффшорная компания - Закон "Об акционерных обществах" или закон о компаниях оффшорной юрисдикции Закон "Об акционерных обществах"Российская компания или оффшорная компания Формальности и обязательные требования Закона "Об акционерных обществах", такие как: Процесс выпуска акций Преимущественные права Обязательные предложения о приобретении Принудительный выкуп акций Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, и крупные сделки Объявление дивидендов Казначейские акции Требования к сообщению о проведении годового ОСА Внесение изменений в устав Соглашения акционеров Принятие решений квалифицированным большинством Аргументы в пользу российской компании: Преимущество, связанное с рассмотрением исков в своей стране, например, в случае подачи иска миноритарными акционерами, попыток поглощения и т.д.? Более низкие затраты, связанные с содержанием российской холдинговой компании по сравнению с оффшорной компанией? Российское законодательство более комфортно для Юридического отдела компании, в результате чего обеспечивается более эффективный контроль за корпоративными делами холдинговой компании? Оффшорная холдинговая компания не всегда обеспечивает большую защиту от российских государственных органов, если операционные активы расположены в России Аргументы в пользу оффшорной компании: Требования российского законодательства слишком обременительны? Российское законодательство может затруднять привлечение в будущем международных прямых инвесторов или проведение SPO? Зарубежное корпоративное законодательство в целом более гибкое, проще в понимании и справедливо применяется зарубежными судами Оффшорная холдинговая компания может быть необходима при стратегии глобального расширения (например, ВымпелКом) 8

Российская или оффшорная компания - Налоги 9 Налог на прибыль Налог на дивиденды от российских дочерних компаний оффшорной компании Эффективное с точки зрения налогов распределение дивидендов оффшорной компанией в пользу акционеров Вопросы постоянного представительства Для оффшорной компании: Собрания Совета директоров и принятие решений, возможно, потребуется проводить и осуществлять за пределами России В Совете директоров может требоваться наличие местных директоров

Зачем нужны ГДР? 10 Российские акции не могут напрямую получать листинг на зарубежных фондовых биржах по причине отсутствия в России централизованной депозитарной и клиринговой службы, проводящей оперативные (в течение 3 рабочих дней) расчеты по сделкам с ценными бумагами против платежа

Что такое ГДР? Ценная бумага, созданная на основании договора по английскому праву между Эмитентом и Депозитарием Ценная бумага, которая существует отдельно от акций (другой номер CUSIP/ISIN, другой торговый символ, другой листинг, другие торги и расчеты) При торгах ГДР торговые операции с акциями не осуществляются Ценная бумага, на основании которой преимущества владения акциями переходят к держателям ГДР Ценная бумага, которая может быть конвертирована в акции по выбору держателей ГДР 11 Эмитент Инвесторы Депозитарий Акции ГДР Акции

Основные условия ГДР Условия ГДР фиксируются в "Депозитарном договоре" между Эмитентом и банком-депозитарием (на этом рынке работают только четыре банка – Бэнк оф Нью-Йорк, Ситибанк, Дойче Банк, ДжП Морган) Депозитарий владеет акциями от имени держателей ГДР и принимает на себя обязательства по (i) передаче любых дивидендов, которые он получает по акциям, держателям ГДР и (ii) передаче любых инструкций по порядку голосования от держателей ГДР компании Держатели ГДР также вправе конвертировать их в акции в количестве, соответствующем ГДР Депозитарий получает вознаграждение за свои услуги от держателей ГДР: (i) вознаграждение, когда депозитарий распределяет дивиденды, и (ii) вознаграждение, когда держатели ГДР конвертируют ГДР в акции и наоборот (такое вознаграждение депозитарий делит с Эмитентом) 12

Ограничения по размеру программ ГДР - история вопроса Российские компании могут учреждать программу ГДР только с разрешения ФСФР Цель этого ограничения - способствовать листингу и торгам российскими акциями на российских фондовых биржах За последние 10 лет ФСФР постоянно снижала порог для программ ГДР 2001 г.: Требование о получении разрешения и введение порога в 75% 2003 г.: порог в 75% сокращается до 40% 2006 г.: порог в 40% сокращается до 35% 2008 г.: порог в 35% сокращается до 30%, более низкий порог в 25% и 5% вводится для стратегических компаний Поправки, внесенные в июне 2009 г., предусматривают более строгие ограничения 13

Ограничения по размеру программ ГДР - действующее регулирование Максимальный размер программы ГДР сокращается до 25%, и программа может быть создана только при соблюдении одного из следующих условий: Акции включены в котировальный список "А"; или Депозитарий учрежден в государстве, с регулирующим органом которого ФСФР заключено соглашение о взаимодействии; или Эмитент является компанией, имеющей стратегическое значение и осуществляющей деятельность в сфере недропользования, который получил разрешение на размещение 25% в виде ГДР от Государственной комиссии Для других компаний установлены более низкие лимиты: 15% для акций с листингом в котировальном списке «Б"; и 5% для акций с листингом в списке "В" или "И" и для компаний стратегического значения, осуществляющих свою деятельность в сфере недропользования, без разрешения Государственной комиссии на более высокий лимит 14

Ограничения по размеру размещений ГДР 15 Размещение ГДР должно сопровождаться размещением акций в России Цель этого ограничения - способствовать листингу и торгам российскими акциями на российских фондовых биржах Требование было введено в 2006 г. в виде правила 70/30, впоследствии требование было снижено до 50/50 Не более чем 50% от "общего размещения" может быть продано за рубежом в форме ГДР Эмитент Инвесторы Депозитарий Акции ГДР

Дополнительные требования Обязательство по уведомлению после размещения: уведомить об итогах размещения (местного и международного) в течение 30 дней после размещения Срок действия разрешения на ГДР составляет 1 год ФСФР также может аннулировать разрешение на ГДР, если: Погашение (аннулирование акций); Отсутствие размещения и/или организация обращения ГДР за рубежом в течение одного года после даты получения разрешения ФСФР; или Непредставление в срок уведомления об итогах размещения Обязательство уведомлять ФСФР о любых изменениях в депозитный договор 16

Команда Московского и Лондонского офисов «Эйкин Гамп», специализирующаяся в области рынков капитала 17 Sebastian Rice Partner, London T: Harry Keegan Counsel, London T: Gregory Hammond Partner, London T: Robert Aulsebrook Partner, London T: Frederick Heller Partner, London T: Francesca Rodd Associate, London T: Richard Wilkie Partner, Moscow T: M: Andrei Danilov Partner, Moscow T: M: Olga Te Associate, Moscow T: M: Sergey Romanov Associate, Moscow T: M: Varun Gupta Partner, Head of Russian Capital Markets Practice T: M: Suren Gortsunyan Partner, Moscow T: M:

18 Опыт российской команды в области IPO Novatek: Initial Public Offering of Shares and GDRs on London Stock Exchange (2005) US$ 966 million Comstar United TeleSystems: IPO of Shares and GDRs on London Stock Exchange (2006) US$ 1.06 billion Bank Saint Petersburg: IPO of Common Shares on RTS/MICEX (2007) US$ 274 million M. video: IPO of shares on RTS/ MICEX US$ 365 million Bank Saint Petersburg: IPO of Preferred Shares on RTS/MICEX (2009) US$ 200 million Mechel: IPO of Preferred Shares and ADRs on New York Stock Exchange (2010) US$ 251 million Federal Grid Company: Listing of GDRs on London Stock Exchange (2011) Sistema-Hals: IPO of Shares and GDRs on London Stock Exchange (2006) US$ 432 million Sitronics: IPO of Shares and GDRs on London Stock Exchange (2007) US$ 401 million AFK Sistema: IPO of GDRs on London Stock Exchange (2005) US$ 1.56 billion Mechel: IPO of ADRs on New York Stock Exchange (2004) US$ 335 million Lebedyansky: IPO on RTS/MICEX (2005) US$ 151 million

Офисы «Эйкин Гамп» NEW YORK One Bryant Park New York, NY Tel PHILADELPHIA Two Commerce Square 2001 Market Street Suite 4100 Philadelphia, PA Tel SAN ANTONIO 300 Convent Street Suite 1500 San Antonio, TX Tel SAN FRANCISCO 580 California Street Suite 1500 San Francisco, CA Tel WASHINGTON, D.C. Robert S. Strauss Building 1333 New Hampshire Avenue, N.W. Washington, DC Tel GENEVA 3, rue François Bellot 1206 Geneva Switzerland Tel HOUSTON 1111 Louisiana Street 44th Floor Houston, TX Tel LONDON Eighth Floor Ten Bishops Square London E1 6EG United Kingdom Tel LOS ANGELES 2029 Century Park East Suite 2400 Los Angeles, CA Tel MOSCOW Ducat Place II 7 Gasheka Street Moscow Russia Tel ABU DHABI 7th Floor, Al Odaid Office Tower Airport Road, P.O. Box Abu Dhabi, United Arab Emirates Tel AUSTIN 300 West 6th Street Suite 2100 Austin, TX Tel BEIJING Suite 01-06, EF Floor Twin Towers (East) B12 Jianguomenwai Avenue Beijing , China Tel DALLAS 1700 Pacific Avenue Suite 4100 Dallas, TX Tel