МЕСТО ГЧП В СИСТЕМЕ ФЕДЕРАЛЬНЫХ И РЕГИОНАЛЬНЫХ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ © 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. Павел Карпунин Партнер 07 АВГУСТА 2013 ГОДА

Залогом успеха реализации инфраструктурных проектов являются участвующие в них люди: 2 Люди- со стороны государства; Люди- со стороны частного сектора; Люди- со стороны финансового сектора. PPP (Public Private Partnership) = People-People-People

Ключевые особенности ГЧП: Общественно-значимый характер, социальная (публичная) направленность; Долгосрочный характер; Справедливое распределение рисков между частным и публичным инвестором; Наличие у государства рычагов воздействия на частного инвестора 3

Возможные сферы реализации проектов ГЧП Водоснабжение и водоотведение Электроснабжение Транспортная инфраструктура Мусоропереработка Школы и детские сады Больницы Культурно-досуговые и спортивные сооружения Иные социально значимые проекты 4 © 2012 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. PRESENTATION OF CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.

Нормативная правовая база ГЧП в России 5 © 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. В настоящее время в РФ на федеральном уровне не принято единого закона, комплексно регулирующего ГЧП Единственной урегулированной на федеральном уровне формой ГЧП является концессия (Федеральный закон от ФЗ «О концессионных соглашениях») В более чем 60 регионов РФ приняты законы субъектов РФ о ГЧП ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC

6 © 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. Законы о ГЧП приняты более чем в 60 регионах России содержат детальное регулирование вопросов ГЧП, подробное описание форм ГЧП частично дублируют положения Закона Санкт-Петербурга «Об участии Санкт-Петербурга в государственно-частных партнерствах» содержат рамочное регулирование отношений в сфере ГЧП, включают лишь общие положения носят декларативный характер мало применимы для реализации конкретных проектов Группа АГруппа Б ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC Региональные законы о ГЧП

7 © 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. Земельный кодекс Российской Федерации Федеральный закон от ФЗ «О защите конкуренции» Федеральный закон от ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» Гражданский кодекс Российской Федерации Бюджетный кодекс Российской Федерации Налоговый кодекс Российской Федерации Федеральный закон от ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов РФ» ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC Нормативные правовые акты, применимые к отношениям ГЧП

8 © 2013 CAPITAL ПЛЮСЫ гибкая структура отношений сторон вариативность при определении прав и обязанностей сторон соглашения о ГЧП возможность вступления в соглашение о ГЧП третьих лиц (ГУП, юридических лиц, 100% долей, акций в уставном капитале которых принадлежат публичному партнеру) МИНУСЫ риск переквалификации соглашений о ГЧП в концессионные соглашения или государственные контракты риск оспаривания наличия у субъектов РФ полномочий по регулированию отношений ГЧП отсутствие необходимого сопутствующего правового регулирования (земельного, налогового, бюджетного, антимонопольного и т.п.) ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC Особенности региональных законов о ГЧП (группа А)

9 © 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. Решение суда Арбитражного суда Кировской области от по делу А /2012 – признание торгов на право заключения соглашения о ГЧП по региональному закону противоречащими требованиям закона о госзакупках Постановление ФАС Уральского округа от Ф /12 - признание противоречащими Закону 115-ФЗ условий инвестиционного соглашения о возникновении у инвестора права собственности на объект соглашения ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC Судебная практика оспаривания соглашений о ГЧП

Рекомендации относительно регионального ГЧП закона 10 © 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. Узкий закон, направленный на регулирование процедуры создание социально значимых объектов через механизм ГЧП Указание на формы сотрудничества сторон в партнерстве Идентификация возможных объектов соглашений о ГЧП Определение порядка участия региона в партнерстве Определение порядка проведения конкурсных процедур по проектам ГЧП (предквалификация, конкурс, переговоры) ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC

Варианты структурирования платежного механизма в соглашении о государственно-частном партнерстве Механизм прямого сбора платы за оказание услуг, предусмотренных соглашением о ГЧП Механизм платежа за доступность Механизм гарантированного дохода 11 © 2012 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. PRESENTATION OF CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C.

Механизм прямого сбора платы за оказание услуг, предусмотренных соглашением о ГЧП 12 © 2012 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. PRESENTATION OF CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. Выручка от сбора платы за оказываемые с использованием объекта соглашения о ГЧП услуги поступает партнеру и является источником возврата вложенных инвестиций и финансирования затрат Частный партнер Потребитель услуг Публично-правовое образование Платежи партнеру не осуществляются. Возможно установление обязанности партнера перечислять часть выручки от сбора платы за услуги при достижении установленного порогового значения выручки

Механизм платежа за доступность 13 © 2012 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. PRESENTATION OF CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. Частный партнер Потребитель услуг Публично-правовое образование Партнер осуществляет сбор платы за оказываемые по соглашению о ГЧП услуги Собранная партнером выручка от оказания услуг передается публично-правовому образованию Партнеру выплачивается фиксированная сумма, покрывающая его затраты и обеспечивающая необходимую норму прибыли партнера.

Механизм гарантированного дохода (часть I) 14 © 2012 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. PRESENTATION OF CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. Размер выручки Сверхдоход Уровень прибыльности проекта Уровень МГД

15 © 2012 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. PRESENTATION OF CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. Размер выручки Уровень МГД Уровень прибыльности проекта Сверхдоход Механизм гарантированного дохода (часть II)

16 © 2012 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. PRESENTATION OF CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. Проведение конкурса Участник 1 Участник 2 Участник 3 Участник 4 Участник 5 К участию в конкурсе допущены 3 участника Участник 1 Участник 3 Участник 4 Победитель Участник 3 Предварительный отбор (предквалификация) – 5 участников

17 © 2012 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. PRESENTATION OF CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. Срок осуществления ГЧП-проектов Отбор проектов Бизнес-план и концепция проекта Разработка конкурсной документации, проведение конкурса Переговоры с победителем конкурса Проектирование Строительство Эксплуатация Срок Соглашения о ГЧП (15-40 лет) 2-4 года 4-24 месяцев 1-2 недели 2 месяца – 2 года

18 © 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. Концедент (РФ, субъект РФ, муниципалитет) Проводит конкурс Концессионер Создает (реконструирует) и эксплуатирует объект Права владения и пользования объектом Объект концессионного соглашения Право собственности на создаваемый объект ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC Правовое регулирование концессионных соглашений

19 © 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. наличие на федеральном уровне правового механизма реализации проектов уменьшение финансовой нагрузки на государство недопустимость изменения целевого назначения объекта концессионного соглашения возможность распределения рисков между сторонами допустимость заключения прямого соглашения с кредиторами (в отношении дорог) негибкая структура запрет на передачу в залог объекта соглашения запрет на перемену лиц по соглашению (уступка требования, перевод долга) до ввода объекта соглашения в эксплуатацию (не применяется к дорогам) обязательность использования типовых контрактов (не применяется к федеральным дорогам) Плюсы Минусы ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC Особенности законодательства о концессионных соглашениях

20 © 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. Изменения в Федеральный закон 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», касающиеся: автомобильных дорог (апрель 2012 года) и объектов коммунального хозяйства (май 2013 года) Сближение с мировой практикой ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC Развитие законодательства о концессионных соглашениях

21 © 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. Необходимое решение: Возможность предоставления земельных участков частному партнеру по результатам единого конкурса на право заключения соглашения о ГЧП Публичный партнер Частный партнер Конкурс на право заключения СГЧП ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC Земельный кодекс РФ

22 © 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. Необходимые решения: Исключить ГЧП из сферы действия следующих законов: Федеральный закон 135-ФЗ «О защите конкуренции» Федеральный закон 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» Федеральный закон 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» Федеральный закон 178-ФЗ«О приватизации государственного и муниципального имущества» Законодательство о ГЧП Законы 94-ФЗ, 135-ФЗ ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC Законодательство о госзакупках и защите конкуренции

23 © 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. Участник конкурса Победитель конкурса Сторона СГЧП Необходимые решения: Участие в конкурсе объединений юридических лиц Уступка прав от консорциума к специальной проектной компании на любой стадии ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC Гражданский кодекс РФ

24 © 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. Необходимые решения: Установить новый вид бюджетных ассигнований – платежи частным партнерам в связи с исполнением соглашений о ГЧП, позволяющий финансировать обязательства публичного партнера за пределами 3-х летнего цикла бюджетного планирования Финансовые обязательства публичного партнера по соглашению о ГЧП (~30 лет) Бюджетные ассигнования (максимум 3 года) ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC Бюджетный кодекс РФ

25 © 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. Оптимальное решение: принятие единого федерального закона о ГЧП, устраняющего неопределенность правового регулирования ГЧП (законопроект прошел первое чтение в Государственной Думе РФ) В условиях отсутствия федерального закона о ГЧП: Заключение наряду с соглашением о ГЧП дополнительных «инструментальных» договоров в соответствии с нормами действующего законодательства (договоры купли-продажи, аренды недвижимости, акций и т.п.) Участие в соглашении о ГЧП третьих лиц ((ГУПов, юридических лиц, 100% долей, акций в уставном капитале которых принадлежат публичному партнеру) ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC Способы минимизации рисков, возникающих при реализации проектов ГЧП на основе региональных законов

26 © 2012 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. Рамочный характер: определяются основные понятия, принципы, полномочия органов государственной власти различных уровней и органов местного самоуправления Открытый перечень форм ГЧП Внесение корреспондирующих изменений в сопутствующее законодательство (ЗК РФ, НК РФ, закон о защите конкуренции, закон о госзакупках) НО! Запрет на участие в конкурсе консорциумов Необходимость дальнейшего редактирования федерального законодательства ( ГК РФ, БК РФ и пр.) ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC Проект Федерального закона О ГЧП

27 © 2012 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. Федеральный закон «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов РФ» Федеральный закон «Об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» Федеральный закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» Федеральный закон «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» Федеральный закон «О водоснабжении и водоотведении» Федеральный закон «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» ПРЕЗЕНТАЦИЯ КОМПАНИИ CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, LLC Правовые акты, в которые также целесообразно внести изменения:

СПАСИБО ЗА ВНИМАНИЕ! © 2013 CAPITAL LEGAL SERVICES INTERNATIONAL, L.L.C. НАШИ КОНТАКТЫ Москва, БЦ «Дом Чаплыгина» Ул. Чаплыгина 20/7 тел.: факс: Офис в Москве Санкт-Петербург, Бизнес Центр «Боллоев Центр» Пер. Гривцова 4 тел.: факс: Офис в Санкт-Петербурге